[ 王勇 ]——(2016-4-15) / 已閱98216次
（二）有人認為“二是有利于項目公司的治理，可根據(jù)項目和股東的特點，合理確定本貸比、股東結(jié)構(gòu)和貸款結(jié)構(gòu)，優(yōu)勢互補、強強聯(lián)合，并根據(jù)各自股份的多少決定各股東的管理權(quán)、控制力，如投票權(quán)等。當然，在事先獲得政府同意的情況下，只需要轉(zhuǎn)讓股份就可以實現(xiàn)股東的進入和退出，因為PPP項目合作期限較長，而各個股東的優(yōu)勢不同，投資戰(zhàn)略也可能會發(fā)生變化�！�
商榷意見。財政部印發(fā)的財金〔2014〕156號《PPP項目合同指南(試行)》定義：“項目公司是依法設立的自主運營、自負盈虧的具有獨立法人資格的經(jīng)營實體�！倍x：“社會資本方是指與政府方簽署PPP項目合同的社會資本或項目公司”，更強調(diào)指出“社會資本是PPP項目的實際投資人。但在PPP實踐中，社會資本通常不會直接作為PPP項目的實施主體，而會專門針對該項目成立項目公司，作為PPP項目合同及項目其他相關合同的簽約主體，負責項目具體實施”。財政部也持搞PPP“通常成立項目公司”觀點。
“成立項目公司有利于項目公司的治理”邏輯上就不通。筆者理解該說法要表示是“根據(jù)公司法等有利于項目公司的治理”或“成立項目公司是有利于PPP項目的治理”。筆者的困惑是，如果有些PPP項目沒有復雜的股東等結(jié)構(gòu)需不需要成立SPV？不成立SPV就不利于PPP項目治理嗎？
部長也對SPV情有獨鐘。近二三年來，財政部推廣PPP不遺余力，部長提出“要實實在在把這件事開展起來”。部長看來，SPV是個好東西。由于部長對SPV奧妙理解肯定要比非金融人士理解的深，因而對SPV情有獨鐘-----“PPP項目里面，樓部長特別強調(diào)他最推崇的所謂狹義PPP的比較規(guī)范的、典型的、標準的形式——SPV，可以直接翻譯為特殊項目公司。這里面所有的股權(quán)都是有清晰歸屬，每一份標準化的股權(quán)屬于其中的股東，認定以后不會產(chǎn)生法律上無法處置的糾紛，大家在這樣可預期的穩(wěn)定的法治化環(huán)境下，來追求在共贏中目標利益回報的實現(xiàn)”（賈康語）。
筆者認為，部長是從PPP項目治理角度傾向于SPV。部長是干啥的？部長是從事國家治理的。部長喜歡SPV是可以理解的，因為部長是從國家治理、全球治理的角度來理解SPV。
如何在PPP項目治理中理解SPV？如果一個PPP項目到了部長這里，PPP項目肯定個國際項目，肯定投資巨大，肯定采取國際上項目融資形式，且項目參與者較多。為了滿足大家都想為PPP項目做貢獻（分一杯羹）的意愿，只有采取SPV結(jié)構(gòu)，承包商、政府、財團、機構(gòu)投資人、“城市基礎設施、住宅政策性金融機構(gòu)”、主權(quán)基金、個人都可以搭上SPV高鐵快車（載體）,成立SPV確實有利于PPP項目治理。如果一個中小PPP項目，有無必要成立SPV，驚動公司法這個大法。對國內(nèi)中小基礎設施民生項目是不能講“不成立SPV就不利于PPP項目治理”
財政部PPP中心自2月24日啟動“財政部PPP示范項目系列介紹”以來，截至3月24日共公布了22個已落地的PPP示范項目，有四個項目社會資本方與項目公司完全相同，表明這四個項目并未另行組建項目公司，但是這四個未成立SPV四個項目選定的社會資本方均為項目所在地成立的民營企業(yè)或中外合資企業(yè)（屬地化），是否中國的PPP項目大部分（全部一刀切）成立SPV表明中國的PPP項目治理水平就高？筆者只有呵呵。
（三）有人認為“三是項目公司在項目所在地注冊更便于管理，更關鍵的是，納稅是給項目所在地政府而非股東母公司所在地政府。 ”
商榷意見。在PPP實踐中，雖然許多PPP項目要求成立項目公司作為PPP項目合同及項目其他相關合同的簽約主體，負責項目具體實施。但現(xiàn)有的政策法規(guī)并無強制設立項目公司的要求，反倒是《政府和社會資本合作模式操作指南(試行)》第二十三條指出“社會資本可依法設立項目公司”成立SPV權(quán)利在社會資本。
“項目公司在項目所在地注冊更便于管理”這倒是成立SPV一個有趣的理由，問題是：“不在當?shù)刈跃筒槐阌诠芾砹藛�？”考究這個所謂的“管理”是當?shù)卣畬Τ邪蹋ㄉ鐣Y本）的管理？還是對承包商員工的管理？還是對項目的管理？還是承包商（社會資本）對項目的管理？無論如何理解，這個管理肯定不是承包商對政府或業(yè)主的管理。但是無論哪種管理，同承包商（社會資本）在抑或不在項目所在地注冊沒有關聯(lián)性。
前面（一）已經(jīng)論述了PPP項目采取抑或不采取SPV，應該符不符合物有所值的原則并能否提高PPP項目治理水平。只有在項目所在地依據(jù)《公司法》成立具有獨立法人資格的經(jīng)營實體“項目公司”才能將稅收留再當?shù)兀凹{稅是給項目所在地政府而非股東母公司所在地政府”是目前成立SPV的根本原因,但這同SPV設立的初衷相違背。誠然，要求外地建筑企業(yè)在當?shù)卦O立獨立核算的子分公司在短期內(nèi)可以保證稅收，但從長遠來看其作用卻十分有限，甚至起到相反效果。隨著營業(yè)稅改增值稅的推進，企業(yè)繳稅與注冊地的關系不再那么緊密。
2014年11月29日財政部印發(fā)的財金〔2014〕113號《政府和社會資本合作模式操作指南(試行)》第十一條規(guī)定：“項目實施機構(gòu)應組織編制項目實施方案，依次對以下內(nèi)容進行介紹”及2015年4月25日國家發(fā)展改革委等6部委第25號令聯(lián)合印發(fā)的《基礎設施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》直截了當規(guī)定：“實施機構(gòu)應當在招標談判文件中載明是否要求成立特許經(jīng)營項目公司�！币暫鯇⑹欠癯闪PV的權(quán)利交給了“非社會資本”（項目實施機構(gòu)），視乎迎合了地方政府的對SPV的偏好。
（四）有人認為“四是項目公司員工的責權(quán)利非常明確，就是做好該項目并獲得相應獎懲，有利于項目的全過程、全方位的優(yōu)化和管控。如融資要根據(jù)建設與運營期現(xiàn)金流進行優(yōu)化，設計要考慮縮短建設工期與降低成本、利于運營維護和降低成本，建設要保證質(zhì)量、利于長期運營和提供合規(guī)公共產(chǎn)品或服務，等等�！�
商榷意見。設立SPV目的是要明確員工的責權(quán)利？哪您就有點LOW。如果不采用SPV體制，則項目公司員工的責權(quán)利就不清楚了嗎？項目管理自有項目管理的規(guī)律規(guī)范原則，項目干系人的權(quán)利義務應該是非常清晰的。政策的制定者（政府和社會資本）之所以選擇傾向成立SPV，主要是希望通過成立項目公司實現(xiàn)如下目的：“明確聯(lián)合體內(nèi)部的權(quán)責利�！碑敹鄠�社會資本以聯(lián)合體的形式參與PPP項目時，應以聯(lián)合出資成立項目公司的形式明確各聯(lián)合體成員之間的投資責任和相關權(quán)益的分配。姑且不論SPV是在招標前成立的話，這招標的意思就變了。聯(lián)合體內(nèi)部成員的權(quán)責利可以在聯(lián)營體協(xié)議中明確規(guī)定，這多簡單明了。
綜上，筆者理解，有專家對“項目融資”(Project Finance)情有獨鐘，是從PPP融資的角度；有部長對“項目公司”（SPV）一往情深，是從PPP項目治理的角度。筆者要向您們學習，筆者倒是有個觀點：鑒于本輪政府推行的PPP是長期的婚姻，故成立具有獨立法人的SPV有利于項目的運營，這是從PPP項目運營角度。
五、 結(jié)論
教授是學術的，教授的結(jié)論是要有數(shù)據(jù)支撐的；律師是嚴謹?shù)�，律師的結(jié)論是要有證據(jù)支撐的。如果律師的結(jié)論沒有證據(jù)支撐、教授的結(jié)論沒有數(shù)據(jù)支撐，則我們大家都要聽哲學家，因為有武漢的大師講“PPP就是哲學”。哲學上有個二八定律，項目可以采取PPP模式的僅僅只有20%，采取PPP模式的項目僅僅只有20%采取“項目融資”，采取SPV的也僅僅只有20%。這才是正確的思維方式。
PPP項目實施中，SPV是個非常靈活的機制，SPV這個執(zhí)行機構(gòu)可以有也可以沒有。是否采取SPV應該具體問題具體分析、要符合物有所值原則、要能給PPP項目治理帶來好處。如果任何一個PPP項目都采取SPV做為執(zhí)行機構(gòu)，則豐富多彩的PPP實踐就單調(diào)了。
參考資料
一、Standardisation of PFI Contracts Version 4 ((HM TREASURY March 20007)
二、Standardisation of PF2 Contracts Draft (HM TREASURY December 2012)
三、《英國財政部Standardisation of PFI Contracts介紹》
四、《PPP為什么要成立項目公司并進行風險分擔》
五、《探究PPP模式中的SPV應用之源》
六、《SPV雖好但不是唯一—PPP那些事之七》
作者簡介
李繼忠：北京盈科（武漢）律師事務所執(zhí)業(yè)律師，工程師，國家二級心理咨詢師。
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