[ 赫少華 ]——(2017-12-21) / 已閱16194次
有限合伙企業(yè)相關(guān)爭(zhēng)議熱點(diǎn)，以私募基金為視角
文|赫少華
遠(yuǎn)聞（上海）律師事務(wù)所合伙人
鑒于最近接觸的案件及討論案例中，經(jīng)常涉及到有限合伙企業(yè)或私募基金，討論中有些是常識(shí)性問題，有些是實(shí)務(wù)中易爭(zhēng)議點(diǎn)。
現(xiàn)將相關(guān)問題調(diào)整梳理如下，供有興趣者分享探討。
一、有限合伙企業(yè)的基本架構(gòu)
有限合伙企業(yè)：由普通合伙人和有限合伙人共同組成的合伙組織，其中普通合伙人以自己個(gè)人的財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙組織的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其對(duì)合伙組織認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。
1、如何判斷該企業(yè)是否為有限合伙企業(yè)
名字是直觀的。一般情況下，有限合伙企業(yè)形式外觀為“*合伙企業(yè)”，也有稱為“*中心（有限合伙）”，括號(hào)里的字是不能缺少的，有些稱投資中心，有的稱管理中心。
2、如何識(shí)別有限合伙人與普通合伙人
企業(yè)信息信用報(bào)告中，目前是不顯示的。有人說，登記信息上執(zhí)行事務(wù)合伙人即為普通合伙人，此判斷適用于該企業(yè)只有一個(gè)普通合伙人和一個(gè)有限合伙人的架構(gòu)。若是有兩個(gè)以上的普通合伙人和有限合伙人的類型呢？
注：有限合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)至少有一個(gè)普通合伙人和一個(gè)有限合伙人。有限合伙人全部退伙的，有限合伙企業(yè)并不因此解散，但應(yīng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。
沒有普通合伙人，有限合伙人不能自存；換言之，有限合伙企業(yè)若僅剩普通合伙人的，應(yīng)變更為普通合伙企業(yè)；僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散。
二、如何識(shí)別有限合伙企業(yè)是否為私募基金
私募基金的主要形式：契約型、公司型、有限合伙型。當(dāng)事人之間若只有合同關(guān)系，則為契約型基金；若采用有限公司的形式募集資金則為公司型基金，若以有限合伙形式募集資金就是合伙型基金。
而合伙型私募基金，其累計(jì)投資者需遵《合伙企業(yè)法》第61條：除非法律另有規(guī)定，有限合伙企業(yè)由2個(gè)以上50以下合伙人設(shè)立。
1、私募基金選擇有限合伙載體的理由？
有限合伙作為商業(yè)架構(gòu)之一，因責(zé)權(quán)分配靈活性，稅務(wù)透明（穿透合伙人分別繳納所得稅），在資產(chǎn)管理領(lǐng)域獨(dú)居優(yōu)勢(shì)，成為私募股權(quán)基金的主流形式。
2、如何區(qū)分該有限合伙系私募基金？
一般而言，在募集方式和募集對(duì)象上均符合相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定的公司或者合伙企業(yè)，才會(huì)被認(rèn)定為私募基金。
而私募基金的核心因素，如非公開募集資金、合格投資者、以投資為目的、基金管理人等，哪一個(gè)應(yīng)該是關(guān)鍵性標(biāo)簽？
資金的來源在于非公開募集（關(guān)于“非公開”度的衡量，避免非法集資），勢(shì)必形成所有權(quán)和管理權(quán)的分離（信托的屬性—委托理財(cái)），以投資為目的，而需要基金管理人的專業(yè)化經(jīng)營。
注：私募基金是指在中華人民共和國境內(nèi)，以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立的投資基金，包括資產(chǎn)由基金管理人或者普通合伙人管理的以投資為目的而設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)。
四、有限合伙企業(yè)的出資與管理（有限合伙人與普通合伙人的界分）
普通合伙人可以演化出其他的身份稱謂，如執(zhí)行事務(wù)合伙人、基金管理人。
在有限合伙私募基金中，普通合伙人、執(zhí)行事務(wù)合伙人、基金管理人可以是同一主體，當(dāng)然，在存有多名普通合伙人的情況下，僅一人擔(dān)任執(zhí)行事務(wù)合伙人�；鸸芾砣丝梢允菆�(zhí)行事務(wù)合伙人，可以是普通合伙人，同時(shí)還可以是合伙人同意委托的，不是合伙人的第三方。
既然執(zhí)行事務(wù)合伙人須產(chǎn)生于普通合伙人，是否因普通合伙人出資豐厚等因素？有限責(zé)任公司中，出資與話語權(quán)是直接關(guān)聯(lián)的，但在合伙企業(yè)中，并非如此。
模式：財(cái)務(wù)投資者（有限合伙人）+經(jīng)營管理者（普通合伙人）→有限合伙企業(yè)（以借款、信托、基金等形式）┠基礎(chǔ)資產(chǎn)。
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