[ 羅朝棟 ]——(2004-4-24) / 已閱15517次
論家事代理權(quán)
羅朝棟
我國(guó)民法注重保護(hù)無(wú)過(guò)失交易安全，體現(xiàn)了權(quán)益保護(hù)從個(gè)人本位向社會(huì)本位轉(zhuǎn)向發(fā)展趨勢(shì)。家事代理權(quán)在審判實(shí)踐中的確立或認(rèn)可，正是這種發(fā)展趨勢(shì)的具體表現(xiàn)，其符合民法通則誠(chéng)實(shí)、過(guò)錯(cuò)原則立法精神，對(duì)于推動(dòng)和完善我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)具有重要意義。筆者試就家事代理權(quán)相關(guān)法律問(wèn)題進(jìn)行探析，以求對(duì)審判實(shí)踐有所裨益。
一、家事代理權(quán)的法律概念及其特征。
家事代理權(quán)亦稱(chēng)夫妻代理權(quán)或者日常事務(wù)代理權(quán)，是指配偶一方本無(wú)代理權(quán)，在與第三人就實(shí)施日常事務(wù)為一定法律行為時(shí)，推定享有代理對(duì)方配偶行使權(quán)利的權(quán)利。其法律后果是配偶一方代表家庭所為的行為，對(duì)方配偶必須承擔(dān)后果責(zé)任，配偶雙方對(duì)其行為承擔(dān)共同的連帶責(zé)任。對(duì)配偶的家事代理權(quán)，世界上多數(shù)國(guó)家法律都作了規(guī)定。例如，瑞士民法第163條第2款規(guī)定，妻超越代理范圍的行為，在不能為第三人所認(rèn)識(shí)時(shí)，夫應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。美國(guó)民法規(guī)定妻以夫的信用與商人交易，只要夫未表示反對(duì)，法律則承認(rèn)妻有代理權(quán)。簡(jiǎn)言而之，即配偶一方本無(wú)代理權(quán)，而代理對(duì)方配偶行使權(quán)利的行為。這里的“家事”一詞，即有“家庭事務(wù)”的意思。家事代理權(quán)是表見(jiàn)代理的一種特殊情形，其實(shí)質(zhì)上屬于廣義上的無(wú)權(quán)代理，但其不同于一般的無(wú)權(quán)代理。無(wú)權(quán)代理非經(jīng)被代理人追認(rèn)不發(fā)生代理的效果，而家事代理權(quán)發(fā)生的代理效果無(wú)須被代理人追認(rèn)。對(duì)于家事代理權(quán)我國(guó)法律雖未作規(guī)定，但在審判實(shí)踐中，我國(guó)是承認(rèn)家事代理權(quán)的。
筆者認(rèn)為，家事代理權(quán)具有以下一些法律特征：
1、行使代理權(quán)的配偶一方須以家庭名義或配偶名義對(duì)外發(fā)生法律行為。在家庭事務(wù)當(dāng)中，通常配偶一方以家庭名義或以另一方的名義對(duì)外發(fā)生法律關(guān)系，另一方對(duì)此則需承擔(dān)民事法律責(zé)任，這是客觀要件，其目的在于保護(hù)善意相對(duì)人的交易安全。
2、行使代理權(quán)的配偶一方應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事行為能力。沒(méi)有完全民事行為能力的人在行使代理權(quán)時(shí)，由于缺乏民事法律行為生效基本要件，不構(gòu)成家事代理權(quán)，對(duì)于夫妻雙方不發(fā)生法律效力。若相對(duì)人是故意為之，相對(duì)人則應(yīng)承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
3、行使家事代理權(quán)須有相對(duì)人存在。家事代理在客觀上表現(xiàn)為代理人的行為須系向相對(duì)人意思表示或者接受相對(duì)人的意思表示。很明顯代理是由三方法律關(guān)系構(gòu)成的，倘若第三人不存在，亦無(wú)代理可言，家事代理也不例外。
4、代理人的代理是屬于無(wú)權(quán)代理性質(zhì)。即代理人實(shí)質(zhì)上是無(wú)權(quán)代理，而從法律上推定為有代理權(quán)，這是家事代理權(quán)的基本特征之一。如果是明確授權(quán)的，則屬于委托代理情形，不發(fā)生家事代理。
5、代理人與被代理人須是配偶關(guān)系或外人相信其是配偶關(guān)系，足以使相對(duì)人相信其行為有效，這是家事代理的重要特征之一。如果缺乏這一特征，家事代理無(wú)法成立。
6、相對(duì)人在主觀上必須是善意的、無(wú)過(guò)失的。如果相對(duì)人主觀上有故意或過(guò)失的，如與一方配偶串通損害另一方配偶的合法權(quán)益，其代理行為無(wú)效。
7、家事代理發(fā)生推定為有權(quán)代理的法律后果。家事代理雖屬無(wú)權(quán)代理，但它與狹義的無(wú)權(quán)代理不同，狹義的無(wú)權(quán)代理非經(jīng)被代理人追認(rèn)不發(fā)生代理的效果；而在家事代理情況下，將直接推定為有權(quán)代理的效果，即被代理人須對(duì)代理人的行為承擔(dān)直接或連帶法律責(zé)任。
二、家事代理權(quán)的構(gòu)成要件。
與表見(jiàn)代理構(gòu)成要件相比較，筆者認(rèn)為，家事代理權(quán)應(yīng)當(dāng)具備以下四個(gè)構(gòu)成要件：
1、配偶一方或行為人客觀上實(shí)施了家事代理行為。即行為人必須以家庭名義或以另一方配偶名義與相對(duì)人發(fā)生民事法律關(guān)系，這里的行為人或者是合法夫妻的一方配偶，或者是假冒夫妻名義的一方配偶，若是后者，相對(duì)人要有充分理由相信行為人可以行使家事代理權(quán)，比如被假冒一方對(duì)發(fā)生家事代理行為不作否認(rèn)，被假冒一方對(duì)此應(yīng)承擔(dān)家事代理的法律后果。
2、相對(duì)人依據(jù)一定事實(shí)，相信或認(rèn)為行為人代理有效，在此基礎(chǔ)上與行為人發(fā)生的民事法律關(guān)系行為。相對(duì)人所依據(jù)的事實(shí)包括兩個(gè)方面，其一是被代理人的行為，即被代理人以書(shū)面或口頭方式直接或間接向特定的或不特定的第三人表示以其配偶為代理人；其二是相對(duì)人有正當(dāng)?shù)目陀^理由相信其可行使代理權(quán)，如代理人與被代理人是合法的夫妻關(guān)系，或曾是夫妻關(guān)系，或是同居關(guān)系。
3、相對(duì)人主觀上須為善意、無(wú)過(guò)失。相對(duì)人善意、無(wú)過(guò)失判斷標(biāo)準(zhǔn)是相對(duì)人有無(wú)與一方當(dāng)事人串通，或者相對(duì)人明知、應(yīng)知行為人無(wú)權(quán)代理仍與之進(jìn)行交易，相對(duì)人主觀上存在故意，不應(yīng)構(gòu)成家事代理，給他人造成損失的，應(yīng)根據(jù)其過(guò)錯(cuò)大小承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
4、符合代理的生效要件。代理人代理行為，應(yīng)當(dāng)是合法的，本身不屬于無(wú)效或被撤銷(xiāo)的內(nèi)容。例如，標(biāo)的必需是確定、可能和合法的，當(dāng)事人須有相應(yīng)的行為能力，否則按照無(wú)效或可撤銷(xiāo)情形對(duì)待。
只有同時(shí)具備上述四個(gè)要件，才能構(gòu)成家事代理權(quán)。
三、家事代理權(quán)的表現(xiàn)形態(tài)。
筆者認(rèn)為，家事代理權(quán)主要有五種表現(xiàn)形態(tài)：
1、無(wú)授權(quán)型日常家事代理。一種情形是指一方配偶沒(méi)有授權(quán)，另一方配偶以家庭名義對(duì)外進(jìn)行日常事務(wù)活動(dòng)，從法律上推定為行為人享有配偶代理權(quán)。其法律后果是對(duì)方配偶必須承擔(dān)有權(quán)代理后果責(zé)任，即對(duì)行為人行為承擔(dān)共同連帶責(zé)任。如，夫或妻一方以家庭生產(chǎn)、生活名義對(duì)外借欠的債務(wù)，且能證明款項(xiàng)用于家庭生產(chǎn)、生活的，夫妻雙方對(duì)此應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。另一種情形是代理人與被代理人非配偶關(guān)系，周邊的人公認(rèn)是配偶關(guān)系的，如同居同出，形似夫妻的，而一方故意以配偶名義對(duì)外發(fā)生日常家事代理，相對(duì)人有理由相信行為人行為有效的，推定為有權(quán)家事代理。如，同居中日常家事代理就屬這種情形。當(dāng)然房屋轉(zhuǎn)讓、車(chē)輛轉(zhuǎn)讓等特殊行為，法律規(guī)定必須辦理有關(guān)登記手續(xù)或雙方同意簽名的，不能輕易推定為行使家事代理權(quán)，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)法律規(guī)定辦理。
2、授權(quán)表示型家事代理。這種類(lèi)型是本人表示授權(quán)配偶代理，或知道配偶為其代理而本人不作否認(rèn)表示，從而須對(duì)之負(fù)授權(quán)人責(zé)任的代理。具體表現(xiàn)在：（１）積極作為方面。一是以書(shū)面或口頭方式直接或間接向特定的或不特定的第三人表示以其配偶作為代理人，但事實(shí)上并未授權(quán)。二是本人將其有代理權(quán)證明意義的文書(shū)印鑒交給配偶，配偶憑此證明以被代理人的名義從事民事活動(dòng)的。（２）消極不作為方面。也就是被代理人明知配偶以其名義或以家庭名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，推定為有授權(quán)表示。
3、授權(quán)不明型家事代理�！睹穹ㄍ▌t》第六十五條第三款規(guī)定：“委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任”。此規(guī)定即是成立家事代理的法律依據(jù)�！睹穹ㄍ▌t》第六十五條第二 款規(guī)定：“書(shū)面委托代理的授權(quán)委托書(shū)應(yīng)載明代理人的姓名或者名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、權(quán)限和期間，并有委托人簽名或者蓋章”。根據(jù)此規(guī)定，委托代理之被代理人將代理人的姓名或者名稱(chēng)、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限和代理權(quán)的有效期在委托書(shū)中寫(xiě)明，以此確定代理人的身份、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限和代理期間，使相對(duì)人能夠正確了解代理人，從而進(jìn)行有效代理產(chǎn)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果。如果委托書(shū)授權(quán)不明，使善意且無(wú)過(guò)錯(cuò)的相對(duì)人相信代理人資格、代理事項(xiàng)、代理權(quán)限和代理期間而與代理人實(shí)施民事行為，被代理人就應(yīng)當(dāng)向相對(duì)人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人承擔(dān)連帶責(zé)任，使善意且無(wú)過(guò)錯(cuò)的相對(duì)人的合法利益得到保護(hù)。書(shū)面授權(quán)可產(chǎn)生家事代理，口頭授權(quán)也可產(chǎn)生家事代理�！睹穹ㄍ▌t》第六十五條第一款規(guī)定：“民事法律行為的委托代理，可以用書(shū)面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)用書(shū)面形式”。由此可見(jiàn)，除法律規(guī)定必須用書(shū)面形式的情形外，被代理人既可以用書(shū)面形式，也可以用口頭形式進(jìn)行委托代理。當(dāng)被代理人口頭授權(quán)不明給相對(duì)人造成損害的，被代理人也應(yīng)向相對(duì)人承擔(dān)民事責(zé)任。
4、越權(quán)型家事代理。這種類(lèi)型的代理人原有某種代理權(quán)，但其超越代理權(quán)范圍進(jìn)行活動(dòng)，行為人本身屬無(wú)權(quán)代理情形的。實(shí)踐中越權(quán)現(xiàn)象有：（１）超出口頭或書(shū)面授權(quán)的權(quán)限而為之的代理，善意相對(duì)人有足夠理由相信行為人是在行使代理權(quán)的，構(gòu)成家事代理，對(duì)方配偶需對(duì)此負(fù)被代理責(zé)任。（２）有限制的代理權(quán)，是指本人對(duì)配偶原有或應(yīng)有的真實(shí)代理權(quán)加以限制，卻未在授權(quán)書(shū)中說(shuō)明的情形。
5、權(quán)限延續(xù)型家事代理。 這種類(lèi)型是指代理權(quán)終止后的活動(dòng)構(gòu)成家事代理的情形。行為人本來(lái)具有代理權(quán)，但因代理權(quán)被撤銷(xiāo)或其他原因而消滅，如果第三人對(duì)該假象無(wú)過(guò)失，仍與代理人進(jìn)行的法律行為即構(gòu)成家事代理。常見(jiàn)有三種情況：（１）代理人權(quán)利消滅后代理人仍以配偶名義進(jìn)行民事活動(dòng)的。（２）向特定第三人表示過(guò)授權(quán)，但代理權(quán)撤消后未通知第三人的。（３）向不特定人公告授權(quán)，未公告撤銷(xiāo)授權(quán)的。
四、家事代理權(quán)法律歸責(zé)問(wèn)題。
1、本人與代理人之間責(zé)任承擔(dān)。構(gòu)成家事代理權(quán)的，一般由夫妻雙方共同承擔(dān)責(zé)任。但是出現(xiàn)本人與代理人系同居關(guān)系情形，或本人與代理人先前系夫妻關(guān)系，離婚后一方假借原配偶名義進(jìn)行代理，第三人不知且無(wú)過(guò)錯(cuò)情形，按下列責(zé)任承擔(dān)：（1）本人因承擔(dān)家事代理責(zé)任而 受有損失時(shí)，其可向原配偶或同居者即無(wú)代理權(quán)人行使追償權(quán)；（2）若本人對(duì)家事代理的構(gòu)成也存在過(guò)錯(cuò)，根據(jù)過(guò)錯(cuò)程度分擔(dān)損失，過(guò)失重大一方承擔(dān)主要責(zé)任，過(guò)失輕微一方承擔(dān)次要責(zé)任；（3）本人授權(quán)不明，代理人并無(wú)過(guò)失而為代理行為從而構(gòu)成家事代理的，代理人不必賠償本人的損失；（4）本人并無(wú)過(guò)失，因無(wú)代理權(quán)人的行為而構(gòu)成家事代理的，無(wú)代理權(quán)人應(yīng)向本人賠償全部損失。（5）本人因承擔(dān)家事代理責(zé)任而從中受益的，代理人可向本人請(qǐng)求返還或支付因家事代理行為而支出必要的合理費(fèi)用。
2、本人與第三人之間責(zé)任承擔(dān)。家事代理權(quán)一旦構(gòu)成，應(yīng)以有權(quán)代理的效果歸責(zé)，即共同承擔(dān)連帶責(zé)任。本人不得以無(wú)代理權(quán)人欠缺代理權(quán)為由而拒絕承擔(dān)責(zé)任，不得以無(wú)代理權(quán)人的主觀過(guò)錯(cuò)或自己的主觀無(wú)過(guò)錯(cuò)作為其不承擔(dān)責(zé)任的抗辯理由，也不得以第三人有一定的過(guò)失為由主張減輕該責(zé)任。若認(rèn)為第三人有過(guò)失或惡意，本人只能主張家事代理權(quán)不成立，不構(gòu)成。
3、代理人與第三人之間的責(zé)任承擔(dān)。家事代理既已成立，推定為有效代理關(guān)系，所發(fā)生的權(quán)利、義務(wù)，由本人或被代理人分別承擔(dān)，或代理人與被代理人雙方共同承擔(dān)責(zé)任。
五、家事代理權(quán)適用應(yīng)注意的問(wèn)題。
1、應(yīng)限制相對(duì)人對(duì)義務(wù)人的選擇權(quán)及選擇次數(shù)。行為人在家事代理中是有過(guò)錯(cuò)的，他應(yīng)對(duì)自己的過(guò)錯(cuò)行為承擔(dān)責(zé)任。對(duì)于相對(duì)人來(lái)說(shuō)，既可單獨(dú)向行為人要求承擔(dān)無(wú)權(quán)代理的責(zé)任，也可向代理人和被代理人主張成立家事代理，要求其共同承擔(dān)民事活動(dòng)的法律后果。屬于上述情形時(shí)，筆者認(rèn)為，相對(duì)人在提起訴訟過(guò)程中，或選擇主張家事代理或選擇主張無(wú)權(quán)代理，只能選擇其一，不能選擇其二或變更選擇。對(duì)于相對(duì)人行使選擇權(quán)的時(shí)間、次數(shù)應(yīng)加以限制，相對(duì)人一旦作出某種抉擇后則無(wú)權(quán)更改，否則法院不予采納。
2、欠缺無(wú)效的日常家事行為，不能推定為家事代理。有的行為雖因無(wú)效不能成立家事代理，但卻有著與家事代理類(lèi)似的處理結(jié)果。比如行為人盜取、騙取、拾得配偶（或他人）有代理意義的印章介紹信等文件進(jìn)行的家事活動(dòng)雖不構(gòu)成家事代理，應(yīng)由行為人自己承擔(dān)責(zé)任。但是配偶（或他人）知道真相后未采取必要的措施，如未依法聲明或?qū)ο鄬?duì) 人的催告置之不理而導(dǎo)致相對(duì)人與之為民事行為時(shí)，行為人和配偶（或他人）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)家事代理或表見(jiàn)代理責(zé)任。此外，對(duì)于欠缺民事行為生效條件的，如，無(wú)民事行為能力人或限制行為能力人進(jìn)行代理，或者所代理的內(nèi)容不符合法律規(guī)定等等，均不宜推定為發(fā)生家事代理，應(yīng)當(dāng)按照無(wú)效民事法律行為處理。(同意轉(zhuǎn)載 福建省尤溪縣法院 羅朝棟 http://fjlcd.cctvt.com)
參考資料：
1、《表見(jiàn)代理的類(lèi)型及法律適用》.姚建軍.2003年2月18日發(fā)表于《人民法院報(bào)》。
2、《表見(jiàn)代理的認(rèn)定》.金葉善.2003年2月26日發(fā)表于《人民法院報(bào)》。
3、《合同法釋解與適用》.李國(guó)光主編.新華出版社出版。
4、《淺析表見(jiàn)代理制度》，程建華，發(fā)表于《安徽教育網(wǎng)》。
5、《合同法學(xué)》，趙旭東主編，中央廣播電視大學(xué)出版社出版，2000年12月第1版。
