[ 李游 ]——(2004-6-6) / 已閱13311次
“奉子成婚”與生育權(quán)
四川大學(xué)法學(xué)院：李游
一美女結(jié)婚了,居然酒席都免了,只寄來(lái)了些精致的糖果.事后才得知她結(jié)婚登記時(shí)已經(jīng)身懷六甲身不由己了.女友在童年時(shí)期便生成的對(duì)勝大華麗婚禮的夢(mèng)想就這樣被腹中的小家伙無(wú)情地摧毀了.
我致電: “……這以前‘奉詣成婚’都是要詔告天下的啊,你倒好,不但不告還連同我送紅包的權(quán)利都剝奪了.”
女友頗有些無(wú)奈: “一個(gè)女人有了孩子,那里還有自我?起初他不同意結(jié)婚:說(shuō)時(shí)機(jī)不成熟,勸我把孩子做掉,這是我生命中第一個(gè)孩子啊——我怎么忍心殺了他(她).這一僵持就是幾個(gè)月,眼看肚子一天天大起來(lái),要不是我以?xún)蓷l命相逼,他現(xiàn)在還是個(gè)快樂(lè)的單身漢.”
我的心突然有被絲線(xiàn)拴扯的痛，搜索過(guò)全部安慰人的話(huà)，最后只吐出一句：“沒(méi)事了，你的孩子會(huì)比你更漂亮的，好好保重身體啊，我還盼著做干媽呢。”
女友的婚姻總算成就了，當(dāng)前的法律對(duì)“奉子成婚”這種行為沒(méi)有明令禁止，唯一涉及到的法條是《婚姻法》第五條：結(jié)婚必須男女雙方完全自愿，不許任何一方對(duì)他方加以強(qiáng)迫或任何第三者加以干涉�？伤那闆r一來(lái)構(gòu)不上脅迫，（因?yàn)榕巡](méi)有以男方及其親屬的生命財(cái)產(chǎn)的安全相威脅），二來(lái)也不屬于第三者的干涉（因?yàn)樘涸谖闯錾鷷r(shí)還不具備民事行為能力，不能作為獨(dú)立的民事主體而存在）。法律的問(wèn)題解決了，雖說(shuō)孩子不比圣旨,可在這種語(yǔ)境下多多少少還是有點(diǎn)強(qiáng)制的味道，我感覺(jué)到莫名的悲哀。
2002年9月1日生效的《人口與計(jì)劃生育法》已經(jīng)明確了男性的生育權(quán)，并且隨之產(chǎn)生了妻子私自墮胎丈夫獲賠的判決。我對(duì)此類(lèi)判決理解是：法院并不否認(rèn)《婦女權(quán)益保障法》中關(guān)于婦女有不生育自由的權(quán)利，但根據(jù)“新法優(yōu)于舊法”的原則，男性的生育權(quán)比女性的不生育自由權(quán)更應(yīng)受到保護(hù)。筆者不是女權(quán)主義者，只是相信來(lái)自頭頂星空的規(guī)則。前述吾友的故事還算不幸中的萬(wàn)幸——雙方的關(guān)系納入到了法律的庇護(hù)之下。但設(shè)想女友的情況更糟一點(diǎn)，男方仍然不答應(yīng)結(jié)婚，那女友的生育權(quán)該如何來(lái)保障？生育權(quán)的主體最終是誰(shuí)？法律到底保不保護(hù)未婚婦女的生育權(quán)？胎兒有民事權(quán)利能力嗎？基于以上問(wèn)題，筆者將在本文中作出分析回答，意在拋磚。
第一塊磚：生育乃性之成本
輔助生育技術(shù)自1978年為英格蘭藍(lán)愛(ài)德伍德醫(yī)生首創(chuàng)成功后，性就不再是使婦女懷孕的唯一方式了，但懷孕仍然不可避免地要被計(jì)算在性的成本之內(nèi)。波斯納先生將性所服務(wù)的目的（性的收益）分為三組：生育的、享受的和聯(lián)誼的。楊立新教授將性利益定義為一種獨(dú)立的人格利益。并進(jìn)一步闡述他具有人身自由和精神自由的雙重屬性，男女雙方通過(guò)作為的方式實(shí)現(xiàn)這種利益，通過(guò)不作為的方式保持它。從而獲得自身的幸福和快樂(lè)。筆者非常贊同這兩位的觀點(diǎn)，但更愿意從悲觀的角度來(lái)剖析�！吧粋�(gè)不想要的孩子就是為性快感支付的一種沉重的稅”，性的利益為雙方共享，但因?yàn)樯⒆拥膵D女要承受心理上的焦慮、生理上的不適和只有她自己才了解的痛苦，而依目前的醫(yī)學(xué)技術(shù)還不能把受精卵移植到男人身體里去孕育，所以這種稅最終是由婦女來(lái)承擔(dān)的（男人當(dāng)然也可以以他們損失了幾枚精子作為辯護(hù)）。
這跟共同犯罪的構(gòu)成非常類(lèi)似（《圣經(jīng)》里面淫欲罪也是7宗罪的一種）：主觀方面，男女有兩情相悅的共同故意；客觀方面，實(shí)施了偷嘗禁果的行為（性交）；犯罪主體，是二個(gè)16歲以上具有完全行為能力的人。按照《刑法》此二人應(yīng)該被科以同等的刑罰。但事實(shí)是，如果兩人沒(méi)有結(jié)婚，男方一旦認(rèn)定了不要孩子而女方又沒(méi)有做“未婚媽媽”的勇氣或者不愿意象吾友那樣采取極端方式的話(huà)，她唯一的出路恐怕就是用中止妊娠來(lái)放棄自己的生育孩子的權(quán)利。相反，如果女方不愿意要自己身上的這塊肉，還必須經(jīng)男方的同意，否則就在法律上構(gòu)成侵權(quán)�？傊胺缸铩彼美鏆w男方所有，后果一概由女方來(lái)承擔(dān)。
在立法上如此重視父權(quán)夫權(quán)以及所有男性的權(quán)利，而對(duì)婦女的關(guān)切不敏感，這很容易讓人假定有相當(dāng)多的法律必定是男性努力的結(jié)果，他們成功地把婦女的利益（最廣義的）再分配給了自己。
第二塊磚：避孕失敗怎么辦？
按照波斯納先生的分類(lèi)，吾友性所服務(wù)的目的也許是享受的或者聯(lián)誼的，反正不是生育的�，F(xiàn)實(shí)生活中，造成這種后果的原因多為避孕失敗，于是產(chǎn)生了避孕失敗由誰(shuí)負(fù)責(zé)的問(wèn)題，是由女方“一人做事一人當(dāng)”嗎？男方的責(zé)任僅僅是道義上的嗎？可否追究避孕藥具銷(xiāo)售、生產(chǎn)商的責(zé)任？醫(yī)院要求做流產(chǎn)手術(shù)必須由丈夫簽字的規(guī)定可行嗎？
筆者認(rèn)為避孕失敗可能是由多方面的原因所致，應(yīng)視情況而定。大多數(shù)男性都有一種觀念：認(rèn)為避孕是女人單方面的事。原因很簡(jiǎn)單，人都是利己動(dòng)物，在行為不會(huì)對(duì)自身產(chǎn)生嚴(yán)重后果的情況下，就不會(huì)再投入更高的成本或者犧牲自己更多的利益。所以他們?cè)趯?duì)待計(jì)劃外懷孕時(shí)要求女人“一人做事一人當(dāng)”就可以理解了，當(dāng)然也有部分責(zé)任感特別強(qiáng)的男人會(huì)在女人同意中止妊娠后在經(jīng)濟(jì)上和精神上予以支持。1，筆者在第一塊磚中已經(jīng)有所主張，現(xiàn)擺明觀點(diǎn)：在雙方均對(duì)避孕失敗存在過(guò)失的情況下，應(yīng)當(dāng)由法律來(lái)強(qiáng)制規(guī)定男方的責(zé)任。理由如下：《婚姻法》第三十四條規(guī)定：女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。這表明我國(guó)立法偏重于保護(hù)弱者，對(duì)婦女具有一定程度上的人文關(guān)懷，所以基于婦女生理的特殊性，未婚婦女在中止妊娠后可向致使其懷孕的男方主張相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。2，目前市面上還沒(méi)有避孕藥具能夠起到100%的避孕效果，有的在說(shuō)明書(shū)上標(biāo)示成功率95%、99%等字樣，正是由于這5%甚至于1%的免責(zé)事由，就給制造假冒偽劣商品的商家留下了無(wú)盡的余地。就算當(dāng)事人以他侵害了自己不生育的自由權(quán)為由起訴，舉證上也相當(dāng)困難。其次,由于我國(guó)避孕藥具器械市場(chǎng)缺乏有效的管理監(jiān)督,致使一些不法商人為了謀取暴利，投機(jī)取巧造成市場(chǎng)混亂, 然而最讓人擔(dān)憂(yōu)的還是關(guān)系到人民群眾的健康和安全的質(zhì)量問(wèn)題 ( 國(guó)家藥品監(jiān)督管理局就2002年初在全國(guó)11個(gè)省市的流通領(lǐng)域中，對(duì)147家避孕套經(jīng)營(yíng)企業(yè)多個(gè)批號(hào)避孕套進(jìn)行抽查的結(jié)果予以通報(bào)，合格率僅為13.3%。)因此，相關(guān)法律法規(guī)的出臺(tái)就顯得刻不容緩了。.3，為了應(yīng)對(duì)《人口與計(jì)劃生育法》中關(guān)于公民生育權(quán)的規(guī)定，避免不卷入不必要的訴訟，全國(guó)各大小醫(yī)院紛紛作出內(nèi)部規(guī)定，即流產(chǎn)手術(shù)必須經(jīng)丈夫簽字方可做。筆者認(rèn)為此規(guī)定與《婦女權(quán)益保障法》抵觸，侵犯了婦女不生育的自由權(quán)，當(dāng)然無(wú)效。實(shí)際上，只要院方在醫(yī)療活動(dòng)中不違反醫(yī)療衛(wèi)生管理法律、行政法規(guī)、部門(mén)規(guī)章和診療護(hù)理規(guī)范、常規(guī)的規(guī)定它就根本不會(huì)涉及到侵犯生育權(quán)的問(wèn)題。筆者不反對(duì)醫(yī)院未雨綢繆將雙方的簽字作為備份材料，但無(wú)論如何也不應(yīng)當(dāng)作為一道強(qiáng)制性的程序。
第三塊磚：獨(dú)身女人生育權(quán)不應(yīng)保障
《吉林省人口與計(jì)劃生育條例》規(guī)定“達(dá)到法定婚齡決定終身不再結(jié)婚并無(wú)子女的婦女，可以采取合法的醫(yī)學(xué)輔助生育技術(shù)手段生育一個(gè)子女”。本條規(guī)定看似立法對(duì)于非主流群體的人文關(guān)懷是對(duì)女性權(quán)利的尊重，但實(shí)質(zhì)上是從立法上縱容女性的不理智，并且以犧牲倫理道德和孩子的權(quán)益作為代價(jià)。首先，站在作為絕對(duì)弱勢(shì)群體的孩子們的角度去思考，他們沒(méi)有能力要求大人們做什么或不做什么，他們只能在多年之后恨自己的母親——把自己當(dāng)作寵物一樣來(lái)滿(mǎn)足自己認(rèn)為需要的生活方式，而不考慮能否給予自己健康的成長(zhǎng)環(huán)境。我想任何一個(gè)母親都不愿意為自己養(yǎng)一個(gè)仇人吧。其次，由于此條例規(guī)定不構(gòu)明確，造成操作難度大�！皼Q定終身不再結(jié)婚”，如果在按此法生育后又想結(jié)婚，以此條來(lái)限制就違反了《婚姻法》結(jié)婚自由的規(guī)定和《立法法》的規(guī)定，而同意結(jié)婚即意味著這條規(guī)定的限定條件落空。再次，筆者認(rèn)為生育權(quán)乃公民與生俱來(lái)的自然權(quán)利，不反對(duì)非婚生育（法律也沒(méi)有明令禁止）。相反我國(guó)《婚姻法》有規(guī)定“非婚生子女享受與婚生子女同等待遇”，這是因?yàn)闊o(wú)論結(jié)婚與否孩子都能尋找到自己的父源，除孩子被合法收養(yǎng)，他與自己的親生父親的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不會(huì)阻斷。而以采取合法的醫(yī)學(xué)輔助身育技術(shù)手段生育的子女，在法律上是沒(méi)有父源的，他（她）生下來(lái)就“只知其母，不知其父”并且永遠(yuǎn)沒(méi)有父親，社會(huì)倫理遭破壞的同時(shí)孩子心靈上的殘缺也難以避免。真可謂：解決問(wèn)題一個(gè)，帶來(lái)問(wèn)題一堆。
第四塊磚：胎兒的權(quán)利
胎兒在母親的子宮里宣言：您可以決定不要我，但當(dāng)您決定要我的時(shí)候就請(qǐng)您對(duì)我負(fù)責(zé)！也許有人會(huì)說(shuō)你這個(gè)標(biāo)題本身就是空穴來(lái)風(fēng)，我國(guó)《民法通則》規(guī)定：公民的民事權(quán)利能力始于出生終于死亡。那么未出生的胎兒在法律上不享有任何權(quán)利。筆者承認(rèn)，但不得不提醒讀者大人一個(gè)唯一的例外，那就是我國(guó)《繼承法》第二十八條關(guān)于胎兒預(yù)留份額的規(guī)定。這個(gè)特別法的規(guī)定在某種意義上推翻了普通法。筆者以為胎兒的權(quán)利應(yīng)得到進(jìn)一步的延伸，那就是限定一個(gè)做父母的最低標(biāo)準(zhǔn)。
有件事總讓我百思不得其解：我們?yōu)槭裁慈菰S任何人不經(jīng)訓(xùn)練就擔(dān)負(fù)人類(lèi)最重要的養(yǎng)育后代的職責(zé)，尤其是在存在一些無(wú)知的父母可能?chē)?yán)重扭曲下一代的人格的狀況下。父母擁有摧毀生命、戕害孩子靈魂的無(wú)比力量。想想看，醫(yī)生如果未經(jīng)教育與訓(xùn)練根本不可能執(zhí)業(yè)；甚至我們得經(jīng)過(guò)考試才能開(kāi)車(chē)上路，以免禍及無(wú)辜，在所謂文明的現(xiàn)代社會(huì)，公路上還拉起了重重的保護(hù)網(wǎng)。可是，即使是多無(wú)知的家伙，只要會(huì)性交，就可以成為父母。也就是說(shuō)，為人父母的惟一資格限制就是具備豬的能力，然后就可以合法成為中國(guó)人的父母。即使我們找個(gè)人來(lái)家里修側(cè)所，也要有比這更高的資格。
我們無(wú)法選擇自己的父母，但可以選擇改變現(xiàn)狀，在有生之年不斷地提升自己愛(ài)的能力，在作父母之前進(jìn)行基本的訓(xùn)練。可能有人會(huì)說(shuō)這樣的舉措對(duì)于有著13億人口的中國(guó)來(lái)說(shuō)真是太艱難了，卻正是因?yàn)槲覀兪侨丝诖髧?guó)才要更加地注重人口素質(zhì)（包括身體的精神的和心理的）的提高，從限定一個(gè)做父母的最低標(biāo)準(zhǔn)做起，從絕望中尋找希望，一個(gè)民族終將輝煌。
法律盡管浩如煙海，也是有邊界的，國(guó)家的司法資源也是有限的。來(lái)自人內(nèi)心的約束才是最完美的法則，尤其對(duì)天下的父母和即將要做父母的人而言。
方丈說(shuō)：天下事了又未了，何須以不了了之。世外人法無(wú)定法，然后知非法法也。
主要參考文獻(xiàn)： 理查德.A.波斯納（著） 蘇力（譯）： 《性與理性》
蓋瑞.史賓塞 （著） 魏豐（譯）： 《最佳辯護(hù)》
楊立新《性騷擾是對(duì)婦女“性自主權(quán)”的侵害》
