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    [ 盧慶波律師 ]——(2019-5-27) / 已閱4770次

    盧慶波律師深度解讀《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定(五)》第一條

    作者:盧慶波高級(jí)合伙人律師/商事仲裁員/勞動(dòng)人事仲裁員
    單位:廣東廣信君達(dá)律師事務(wù)所(東莞辦公室)
    原創(chuàng)文章,歡迎轉(zhuǎn)載。轉(zhuǎn)載時(shí)請(qǐng)?jiān)恼w(一字不漏)轉(zhuǎn)發(fā),否則視作侵權(quán)。侵權(quán)必究!謝謝諒解!
    關(guān)鍵詞: 律師 解讀 最高人民法院 公司法 司法解釋五
    《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定(五)》已于2019年4月22日由最高人民法院審判委員會(huì)第1766次會(huì)議通過(guò),自2019年4月29日起施行。盧慶波律師嘗試對(duì)此進(jìn)行深入解讀,一家之言,歡迎指正。百家爭(zhēng)鳴,才百花齊放。謝謝包涵。
    原文:第一條 關(guān)聯(lián)交易損害公司利益,原告公司依據(jù)公司法第二十一條規(guī)定請(qǐng)求控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員賠償所造成的損失,被告僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意等法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的程序?yàn)橛煽罐q的,人民法院不予支持。
    公司沒(méi)有提起訴訟的,符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東,可以依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟。
    盧慶波律師解讀:公司法第二十一條是這樣規(guī)定的:“ 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 違反前款規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任!惫痉ㄟ@個(gè)規(guī)定只解決公司受到關(guān)聯(lián)交易損害時(shí),控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均可以作為被告而承擔(dān)責(zé)任,但是誰(shuí)可以作為原告身份呢?并沒(méi)有明確。這次司法解釋至少解決兩個(gè)問(wèn)題:
    第一,關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的,公司和股東均有資格作為原告起訴,不過(guò)程序上有不同,先公司后股東。有人認(rèn)為,公司作為原告幾乎沒(méi)有可能。不是嗎?公司都是控股股東及董事監(jiān)事高管等控制的,怎會(huì)自己告自己?筆者認(rèn)為,公司作為原告完全有可能的?毓晒蓶|不一定管理公司,當(dāng)他發(fā)現(xiàn)自己公司有職業(yè)經(jīng)理人關(guān)聯(lián)交易而損害公司利益時(shí),其完全有可能以公司的身份起訴侵害人。另外,公司收購(gòu)個(gè)案經(jīng)常發(fā)生,新控制人發(fā)現(xiàn)現(xiàn)高管或前高管有損公司利益,完全也可能以公司身份起訴。
    第二,關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的,公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意等法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的程序?yàn)橛煽罐q。這就是告訴控股股東等人,程序合法不能作為交聯(lián)交易合法的外衣!只要關(guān)聯(lián)交易有損害公司利益的,就要承擔(dān)賠償責(zé)任。
    這對(duì)保護(hù)中小股東利益起好大作用!當(dāng)今的關(guān)聯(lián)交易之損害,實(shí)在到了令人發(fā)指的地步!上市公司*ST華澤2015年報(bào)顯示,公司其他應(yīng)收款期末賬面余額為18.64億元,其中絕大部分為公司實(shí)際控制人旗下非上市公司所欠。其中,有14.97億元為違規(guī)占款。明眼人都知道:實(shí)際控制人通過(guò)關(guān)聯(lián)交易挖空了上市公司的資產(chǎn)!
    老實(shí)說(shuō),我們的法律還是“完善”的:發(fā)生本條情形的控股股東、高管們,除了需要民事賠償,其實(shí)在刑事上也可能擔(dān)責(zé)的,但僅針對(duì)上市公司。刑法規(guī)定了一個(gè)罪名為“背信損害上市公司利益罪”。此罪最高可處三年以上七年以下有期徒刑。但事實(shí)上,被定罪的少之又少。
    最后需要強(qiáng)調(diào)的是:這次解釋還是有點(diǎn)遺憾的,股東名義上可能作為原告,但筆者認(rèn)為幾乎實(shí)行不了。通常情況下,公司與控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員是“一路人”,那么最大的受損人應(yīng)當(dāng)是中小股東,但司法解釋卻賦予公司作為原告有優(yōu)先權(quán),而股東只能先向監(jiān)事(會(huì)),再向董事(會(huì))請(qǐng)求起訴, 等它們都不履行職責(zé)了,再以自己身份起訴!筆者想,最終的結(jié)果,股東幾乎當(dāng)不了原告!例如某高管發(fā)生關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的時(shí)候,與其一路的公司或董事或監(jiān)事,肯定想盡一切辦法阻止中小股東以股東身份起訴,他們會(huì)不得不選擇以公司或董事或監(jiān)事的名義起訴。為何?這樣就可以達(dá)到保護(hù)出問(wèn)題的高管了!起訴時(shí)盡量“以敗訴”為目的,盡量地拖時(shí)間,盡量地避重就輕……如此這般,股東永遠(yuǎn)別想當(dāng)原告!那么“維護(hù)中小股東利益”就成為法律的口號(hào)和謊言!
    建議將來(lái)的司法解釋可以規(guī)定:有初步證據(jù)證明公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益的,非在公司任職的中小股東,可以以自己名義直接起訴控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員!以最大限度地保護(hù)中小股東的利益。
    我們熱切期待司法的進(jìn)步!
    (未完待續(xù))

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