[ 孫斌 ]——(2020-3-26) / 已閱7500次
疫情期間在勞動(dòng)關(guān)系上律師應(yīng)注意的幾個(gè)問題
湖北大晟律師事務(wù)所 孫斌律師
各位律師：
晚上好！
我首先感謝全國(guó)律師界對(duì)武漢律師的關(guān)懷、關(guān)愛！也代表一個(gè)武漢的市民，感謝全國(guó)人民對(duì)武漢的增援和幫助！
下面我就疫情期間在勞動(dòng)關(guān)系上律師應(yīng)注意的幾個(gè)問題發(fā)表我的一些觀點(diǎn)，不足之處望各位大咖給予斧正：
一、湖北省延長(zhǎng)春節(jié)假期通知在全國(guó)范圍內(nèi)適用的效力？
孫律師：
湖北延長(zhǎng)春節(jié)假期通知，與其他省市的通知在形式上有兩個(gè)不同，一個(gè)是效力的問題，一個(gè)是適用對(duì)象的問題。
大家也知道這次新型冠狀病毒肺炎疫情，發(fā)生在湖北武漢，那么武漢的疫情治理也是全國(guó)疫情是否完全扼制、解除的一個(gè)關(guān)鍵。在這種情況下，湖北省延長(zhǎng)春節(jié)假期的通知，它是經(jīng)過(guò)了國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)。效力上，比其他省市的延長(zhǎng)春節(jié)假期的通知或者復(fù)工通知，其效力是要高一級(jí)的，這也是基于疫情在湖北的特殊性所決定的。
實(shí)際上這種效力它的關(guān)鍵點(diǎn)在什么地方呢？關(guān)鍵點(diǎn)就在于它的適用的對(duì)象。大家也知道湖北�。òㄎ錆h市）是全國(guó)的勞務(wù)輸出大省。很多武漢戶籍的人員，需要到全國(guó)各地去上班。隨著武漢在2020年元月23日封城，很多的人正在武漢，包括春節(jié)期間已到武漢探親訪友休假的人員。這兩類人員在封城的情況下是不可能離開武漢的。作為湖北省延長(zhǎng)春節(jié)假期的適用的對(duì)象，包括這兩類特定的人員。
在此我提醒各位律師在與顧問單位談及這兩類特定人員工資等待遇時(shí)，要明確按照人社廳明電【2020】5號(hào)第一條規(guī)定執(zhí)行。因?yàn)檫@兩類特定人員屬于政府實(shí)施隔離措施的對(duì)象，政府采取了封城這種特定的強(qiáng)制措施，導(dǎo)致其無(wú)法在公司規(guī)定的時(shí)間上班。人社廳明電【2020】5號(hào)第一條規(guī)定在這一階段工資支付上屬于一個(gè)特別規(guī)定，具有特別法的性質(zhì)。
在適用上，武漢封城期間湖北省規(guī)定的正常上班時(shí)間高于各省市規(guī)定的，這期間企業(yè)還是應(yīng)按規(guī)定給予正常工作情況下的工資。當(dāng)然這一工資標(biāo)準(zhǔn)不包括獎(jiǎng)勵(lì)或者提成之類的績(jī)效工資。
二、年休假在現(xiàn)階段適用應(yīng)注意的問題？
孫律師：
年休假是大家現(xiàn)在討論比較多的問題，不僅僅是各位律師，也是各企業(yè)HR討論的話題�，F(xiàn)在在具體適用上從法律面上來(lái)講，年休假首先存在兩個(gè)限制。
《職工帶薪年休假條例》第三條規(guī)定法定節(jié)假日、休息日不計(jì)入年休假的假期。
《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》第十二條第三款規(guī)定用人單位當(dāng)年已安排職工年休假的，多于折算應(yīng)休年休假的天數(shù)不再扣回。
從這兩個(gè)規(guī)定可以看出：第一消息日是不能安排年休假的，只能安排在工作日。第二如果用人單位安排了年休假，職工中途離職，如果他已休年休假高于應(yīng)折算的天數(shù)，用人單位是不能要求退回的。
第二個(gè)呢，就是年休假不能適用的對(duì)象。即人社廳明電【2020】5號(hào)文件所確定的三類人員。一是在治療期間的肺炎患者、疑似病人以及密切接觸者。另二個(gè)是政府實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常工作的企業(yè)職工�，F(xiàn)實(shí)中這三類人很好明確。例如武漢市封城的這類人員，全國(guó)采取封城措施的不僅是武漢，武漢周邊湖北十六個(gè)城市，還有其他城市已采取了類似封城的措施，那么年休假肯定不適用于這批人員。例如各地陸續(xù)需要返工的人員，現(xiàn)在有的城市已作出了規(guī)定，對(duì)于湖北等疫區(qū)返工人員都采取居家隔離或者集中隔離醫(yī)學(xué)觀察，在這一期間這類人員也不屬于年休假適用的對(duì)象。
由于有兩個(gè)法律規(guī)定的限制，在企業(yè)正常生產(chǎn)或者復(fù)工之后，如果企業(yè)要安排年休假其適用的前提只能是協(xié)商，絕對(duì)不能說(shuō)由用人單位進(jìn)行安排。如果用人單位強(qiáng)制進(jìn)行安排的話，就存在相應(yīng)的法律的風(fēng)險(xiǎn)。因此我提醒各位律師在顧問單位適用現(xiàn)階段適用年休假時(shí)要明確雙方進(jìn)行協(xié)商。那么這種協(xié)商的方式必須以書面或者有其他確認(rèn)的形式進(jìn)行固定，如文字、網(wǎng)絡(luò)、錄音等。否則后期就這一問題發(fā)生糾紛，最終用人單位將承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。
三、疫情期間勞動(dòng)合同終止時(shí)應(yīng)注意的問題？
孫律師：
現(xiàn)在疫情根據(jù)上海醫(yī)療專家張文宏教授的預(yù)測(cè)，他有三個(gè)預(yù)測(cè)，從他比較樂觀的預(yù)測(cè)來(lái)看，最好的是在2-4周內(nèi)所有病人治療結(jié)束，2-3個(gè)月內(nèi)全國(guó)疫情得到控制。
從這一預(yù)測(cè)來(lái)看可能控制的時(shí)間是在今年四月。就終止勞動(dòng)合同而言存在風(fēng)險(xiǎn)的月份就是一月、二月、三月、四月這四個(gè)月。在處理這類問題時(shí)，我認(rèn)為關(guān)鍵要確認(rèn)終止勞動(dòng)合同者是否有延長(zhǎng)終止勞動(dòng)合同的理由，勞動(dòng)合同法第四十二條對(duì)此是有明確的規(guī)定。這六種情況有具體的規(guī)定我在此就不一一列舉了。
現(xiàn)在基于疫情的所處特定時(shí)期，根據(jù)人社廳明電【2020】5號(hào)規(guī)定，延長(zhǎng)終止勞動(dòng)合同對(duì)象又?jǐn)U大到受新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人以及密切接觸者，還有政府實(shí)施隔離措施或采取其他緊急措施的人員。現(xiàn)在在擴(kuò)大延長(zhǎng)終止勞動(dòng)合同對(duì)象的情況下，律師在與用人單位提供法律意見時(shí)應(yīng)當(dāng)予以明確。因?yàn)檫@是特定的階段存在延長(zhǎng)勞動(dòng)合同理由的對(duì)象，這兩類特定對(duì)象，其必須是醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束才能依法終止勞動(dòng)合同。
第三個(gè)要講的是律師在終止勞動(dòng)合同前、后要做的幾件事。結(jié)合本人辦理顧問單位終止勞動(dòng)合同的實(shí)踐提出三點(diǎn)建議。
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