[ fazhi1234 ]——(2020-3-31) / 已閱19550次
第一、管轄法律有明確規(guī)定，當(dāng)幾個法院都有管轄權(quán)時，原告可以選擇其中一個起訴。而受訴法院不可以將案件推給其它有管轄權(quán)的法院。因此，X中院要求原告向被告所在地法院起訴，首先應(yīng)解釋清楚自己作為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法院為什么沒有管轄權(quán)？
但是，X中院沒有這樣的說明。直接不予受理，并且沒有裁定。其結(jié)論和理由比照《民事訴訟法》的規(guī)定不具備自圓性。這就是司法欠缺精度的問題。
第二、請示過省高院能不能成為不受理的正確理由。X中院聲稱請示過省高院。那么，關(guān)于管轄以及本院是否有管轄權(quán)法律有明確規(guī)定，上級法院的答復(fù)能不能否定法律規(guī)定？而且，是否有管轄權(quán)本院應(yīng)當(dāng)自我判斷和認定，認為沒有管轄權(quán)的，可以裁定不予受理，當(dāng)事人可以向上一級法院上訴。這種一步到位式的請示過省高院算是怎么一回事呢？
第三、我們受理后也得指定其它法院審理。因為法官甲是X地區(qū)某縣法院的法官。因此，X中院認為有必要回避，故稱即使受理也得指定別的法院管轄。應(yīng)該說這一答復(fù)較難評價。因為，它在形式上仿佛公正。簡單的說，你是我下級法院的法官，我受理這樣的案件并審理，在形式上就會讓我說不清。
但是，上級法院能不能審理關(guān)于下級法院法官個人的案件以及應(yīng)不應(yīng)該回避，沒有法律規(guī)定�；蛘哒f依據(jù)現(xiàn)行法，法官個人顯然可以成為原告或被告，沒有禁止性的規(guī)定。這種情況下，司法機關(guān)可不可以根據(jù)自己的想像，認為應(yīng)當(dāng)避嫌，就否定下級法官個人的起訴權(quán)？筆者認為這種“公正”是自命清高，是虛偽的做作。
而且，這個問題主要涉及對方當(dāng)事人的利益，法院即使考慮到這種實際處境也應(yīng)當(dāng)征求一下對方當(dāng)事人的意見，問一問案件當(dāng)事人對該管轄有沒有這方面的擔(dān)憂。但是，X法院直接替當(dāng)事人決定了，仿佛這種事不用問，被告肯定不樂意。
因此，受理的話也得指定其它法院審理也是“自立”原則，實無法律依據(jù)。這種公正的追求必有偏差，欠缺精度。
第四、該立案法官關(guān)于不要郵寄，親自去一趟的立案建議，被法官甲理解為不懷好意。為什么？法院的判決書、傳票都可以郵寄，為什么當(dāng)事人的起訴材料就非得親自去一趟？
而且，所有這些交涉的最終結(jié)果就是不受理，也沒有裁定。那么，綜觀一下這個簡單的處理環(huán)節(jié)，X中院是不是不懂法？肯定不是，法院能不懂法，簡直是笑話。而且，在答復(fù)中X中院也提到了由被告所在地法院管轄這樣的法律規(guī)定，也指出了受理后也要指定其它法院審理這樣的光大上的處理思路。所以，X中院的問題不是法盲的問題，而是司法處理不規(guī)范，沒有精度的問題。
你可能說了，是不是此案X中院真的不懷好意，因為法官甲與其有一定的利害關(guān)系。但是，即使司法機關(guān)不懷好意，也應(yīng)當(dāng)“依法”出招。所以，動機可以忽略，僅從其“行為”看，可以將問題歸結(jié)為司法沒有精度。如果法院基于不予受理的目的，在法定的程序內(nèi)，擺出了一般人無法反駁的事實和理由。這種情況下，我們可以歸結(jié)到動機問題上去。對于這種本身就很粗草的處理，無論動機如何，不專業(yè)和沒有精度已經(jīng)可以定性了。
那么，比較我們對X中院的預(yù)判，它的實際表現(xiàn)出乎意料，根本沒有預(yù)判的那些內(nèi)容，甚至與這些內(nèi)容不著邊際。我們的預(yù)判來源于法律規(guī)定，也可以說X中院的行為無法依據(jù)法律規(guī)定預(yù)知，或者說就是一種很離譜的司法作為。這種司法作為與法律規(guī)定有較大差距，沒有專業(yè)水準。這種司法狀態(tài)，筆者歸納為欠缺精度。
（二）法官甲向廣州中院和某區(qū)法院的起訴分析。
法官甲后來將起訴材料郵寄給廣州中院。因為廣州中院下某區(qū)法院也可以受理著作權(quán)糾紛。所以，后來折騰一段時間后，起訴材料轉(zhuǎn)到了廣州某區(qū)法院。
材料轉(zhuǎn)遞期間，試圖幾次聯(lián)系廣州中院根本聯(lián)系不上。直到有一天收到廣州某區(qū)法院立案庭法官來電。
那么，再預(yù)判一下，該院會如何處理。我們知道本案原告自身就是法官，那么，法官準備的起訴材料是否齊全？能否符合立案要求？我們不妨用這樣的起訴材料去碰撞一下該院的立案規(guī)定。
該院立案庭法官提出了修改起訴狀和補充起訴材料的立案要求�？磥恚ü僖矞蕚洳缓迷撛旱钠鹪V材料。
修改起訴狀是指先前是此致廣州中院，因現(xiàn)受理法院是廣州某區(qū)法院，故應(yīng)當(dāng)改一下。這個小事，我們不列入評價范圍了。那么，除此之外，該法院還要求補充什么材料呢？
根據(jù)該院的《補充訴訟材料通知書》要求補充如下材料（根據(jù)回憶整理，通知書原件丟失）：
1、 被告身份證明的材料；
2、 證據(jù)材料按被告人數(shù)提供副本。
法官甲將材料準備好，2014年10月12日寄出。
2014年10月27日，該院立案庭法官來電，再次申明三點補充材料的要求：1、被告組織代碼證（可以網(wǎng)上打�。�；2、被告XX的身份證復(fù)印件；3、證據(jù)材料按被告人數(shù)提供。
針對這三個要求，法官甲對該院作了如下說明，原文如下（當(dāng)事人已經(jīng)匿名處理）：
我訴XX公司和XX著作權(quán)侵權(quán)一案，2014年10月12日，根據(jù)貴院的要求補充了起訴材料。2014年10月27日貴院立案庭電話仍然要求我繼續(xù)補充起訴材料，包括：1、被告組織代碼證（可以網(wǎng)上打印）；2、被告XX的身份證復(fù)印件；3、證據(jù)材料按被告人數(shù)提供。
原告認為，貴院的這些要求均不符合民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定。
一、原告已經(jīng)在起訴狀中載明了被告XX公司的工商注冊號和組織代碼證號。這種情況下，被告顯然是非常具體的，我起訴誰是很清楚的。原告的起訴已經(jīng)符合民事訴訟法第一百一十九條第（二）項規(guī)定的“有明確的被告”的起訴要求。
組織代碼證非原告持有，不是原告證件，按說原告并非能便宜提交證件復(fù)印件，這一要求并不合理。況且，將此列為必須的起訴材料沒有法律依據(jù)。因此，不予以立案不符合民事訴訟法的規(guī)定。但是，該材料既然可以網(wǎng)上打印，原告仍然依貴院要求打印后提交。
二、原告已經(jīng)在起訴狀中載明了被告XX的基本身份信息，況且注明了被告的律師身份，并提供了其律師執(zhí)業(yè)證號和執(zhí)業(yè)機構(gòu)信息。這種情況下，被告XX顯然也是非常明確的被告。原告起訴已經(jīng)符合民事訴訟法第一百一十九條第（二）項“有明確的被告”的規(guī)定。
被告自然人的身份證件哪怕是復(fù)印件并不是原告可以輕易獲得的訴訟材料。電話中原告曾與貴院立案庭法官溝通過，原本打算通過長沙市律協(xié)查詢被告的身份證復(fù)印件，但是律協(xié)要求必須本人前往或者委托當(dāng)?shù)卮砣颂峁┫嚓P(guān)手續(xù)，不提供郵寄查詢。這樣，這件事非常不經(jīng)濟，有違便民原則。何況這并非法定的起訴材料，貴院對這一材料的要求沒有法律依據(jù)。因沒有這份材料而不給立案不正確。故，原告拒絕提供被告XX的身份證復(fù)印件。如果貴院仍然認為原告的起訴不符合民事訴訟法的規(guī)定，不應(yīng)受理，請依法裁定。
三、起訴狀應(yīng)當(dāng)按被告人數(shù)提出副本，但是原告沒有義務(wù)將所有證據(jù)材料也如數(shù)提交副本。貴院的這一要求也不符合民事訴訟法的規(guī)定。但是這些材料原告可以自行復(fù)印，故原告同意按貴院要求再行提交本案證據(jù)材料一式二份。
綜上，不管有沒有明確的法律依據(jù)，凡是原告可以提供的起訴材料已按貴院的要求補充提交。而被告XX身份證復(fù)印件這樣的材料，因貴院的要求沒有明確的法律依據(jù)，客觀上原告又不能便當(dāng)獲得，故原告拒絕繼續(xù)補充。請貴院就現(xiàn)有的起訴材料依據(jù)民事訴訟法有關(guān)規(guī)定給予立案或者作出不予受理的裁定。
這里主要涉及了兩個問題：第一、民事訴訟法規(guī)定的起訴條件“明確的被告”應(yīng)當(dāng)如何理解；第二、原告是否應(yīng)當(dāng)根據(jù)被告人數(shù)提供證據(jù)材料的份數(shù)。
結(jié)合《民事訴訟法》第一百一十九條規(guī)定關(guān)于起訴條件四小項的綜合理解，所謂“有明確的被告”就是告誰必須明確的意思。如果原告也不知道要起訴誰，或者原告對起訴誰的表述不清楚，人民法院便無法受理你的起訴。所以，在起訴條件里，有明確的被告就是起訴誰必須明確。并不要求原告一定要提供被告的身份證明等相關(guān)材料。
此案原告對于所要起訴的公司注明了工商注冊號和組織代碼證號，雖然沒有提供營業(yè)執(zhí)照或組織代碼證復(fù)印件，但是，這兩個號碼顯然能夠有效識別出具體的被告。因此，屬于有明確的被告。原告對XX律師的起訴，提供了其律師執(zhí)業(yè)證號和執(zhí)業(yè)機構(gòu)信息，也屬于能夠有效識別的具體被告，符合“有明確被告”的法律要求，故符合起訴條件。因此，該院繼續(xù)要求補充起訴材料，已經(jīng)無法律依據(jù)。那么，在這個立案事項上所體現(xiàn)的，就是司法機關(guān)處理司法問題的精度。
我們再看一下證據(jù)材料是不是應(yīng)該按被告人數(shù)提供復(fù)印件。不要說證據(jù)的份數(shù)就是證據(jù)本身都不是起訴的條件。
《民事訴訟法》第一百一十九條第（三）項規(guī)定是：有具體的訴訟請求和事實、理由；
放在起訴條件里，其要求顯然是指原告在提起訴訟時，應(yīng)當(dāng)提出訴訟請求，并且要說明相關(guān)的事實和理由。至于事實或理由的根據(jù)是否確實，能否成立，不是立案環(huán)節(jié)要解決的問題。因此，從《民事訴訟法》的規(guī)定看，并沒有要求原告在起訴時就自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。
但是，這個問題更為尖銳。我們知道，在民事訴訟實務(wù)中，很少有原告什么證據(jù)沒有就要求法院立案的情況。一般來講，原告起訴時均有證據(jù)。也所以，沒有證據(jù)的起訴，一般法院不予立案。不過，相對于《民事訴訟法》的現(xiàn)有規(guī)定，可以認為這正是司法所欠缺的精度。
實際上，我們應(yīng)當(dāng)堅持被告不答辯原告便沒有舉證義務(wù)的訴訟原則。即：原告起訴不需要附任何證據(jù)材料。人民法院受理后，被告應(yīng)當(dāng)就原告的起訴進行答辯。只有被告不承認的事實原告才有舉證的義務(wù)。
相對于這個不太容易接受的問題，另一個問題則相對簡單。一般來講，證據(jù)是當(dāng)事人提交給人民法院證實自己主張的相關(guān)材料。
《民事訴訟法》第六十八條規(guī)定：證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證。對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭出示的，不得在公開開庭時出示。
可見，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，而不是在庭前向?qū)Ψ教峁┒嗌俜輳?fù)印件。
再結(jié)合《最高人民法院關(guān)于訴訟代理人查閱民事案件材料的規(guī)定》，證據(jù)材料顯然屬于可以到人民法院閱卷并復(fù)制的材料范疇，不應(yīng)當(dāng)由一方當(dāng)事人提供。因此，要求原告提供一定份數(shù)的證據(jù)材料，沒有法律依據(jù)。
筆者發(fā)現(xiàn)，這樣的要求并非廣州某區(qū)法院獨有。在浙江某中院也有這樣的要求。由此，筆者推斷這樣的要求已經(jīng)是較為廣泛的實務(wù)做法。那么，這一做法也充分說明，中國司法欠缺精度。第一、作為立案材料的要求，沒有法律依據(jù)；第二、作為訴訟材料的要求，也沒有法律依據(jù)。所以，對方當(dāng)事人如果需要相關(guān)的證據(jù)材料可以聯(lián)系人民法院閱卷，或者閱卷后復(fù)制、摘抄等都可以。但是，作為當(dāng)事人沒有向當(dāng)事人提供證據(jù)材料的義務(wù)。
還有的法院直接要求當(dāng)事人將證據(jù)材料郵寄給另一方當(dāng)事人。那我們推想一下，如果當(dāng)事人郵寄的證據(jù)材料與提交給法院的證據(jù)材料不一致怎么辦？所以，證據(jù)材料應(yīng)當(dāng)以提交給法庭的為準。任何需要該案證據(jù)材料的人都應(yīng)當(dāng)聯(lián)系法院索取。只有在案證據(jù)才是正式的證據(jù)。所以，直接來源于當(dāng)事人的材料不夠正式。當(dāng)事人也沒有向其它當(dāng)事人提供證據(jù)的義務(wù)，他只有向法院提供證據(jù)證明自己主張的義務(wù)。
但是，這樣的要求成為了中國司法諸多法院的家常便飯。因此，從一個細節(jié)說明，中國司法欠缺精度。
法官甲向廣州中院第一次郵寄起訴材料是2014年8月30日。廣州某區(qū)法院電話通知給予立案是2014年12月23日。這個訴訟僅立案環(huán)節(jié)便耗時近4個月。經(jīng)過交涉，2014年11月11日，該區(qū)法院已經(jīng)電話通知法官甲不需要再提交被告XX的身份證復(fù)印件。那么，從這個時間起算，或者再稍晚一些也罷，到該區(qū)法院通知立案也還耗時1個多月的時間�！睹袷略V訟法》規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)7日內(nèi)決定是否立案。無論是總共近4個月，還是1個多月均反映出司法機關(guān)的事務(wù)處理遠沒有遵守法定期限。這一細節(jié)又說明中國司法欠缺精度。一個有精度的司法，它會精確的遵守屬于自己的法定期限。一個動輒超出法定期限一個月乃至數(shù)月的司法，當(dāng)然欠缺事務(wù)處理的精度。
（三）法官甲向遼寧省沈陽市某區(qū)法院的起訴分析。
2016年4月份，法官甲就律師C的侵權(quán)向沈陽市某區(qū)法院提起訴訟。
因沈陽中院在官網(wǎng)上對于知識產(chǎn)權(quán)案件的受訴法院有明確說明。標的額10萬以下的，由該區(qū)法院受理。像這種準確告知當(dāng)事人起訴信息的法院并不多。比如著作權(quán)糾紛案件，原則上都是中級以上人民法院管轄。因此，如果沒有特別說明，一般當(dāng)事人在確定地域管轄后，都要向所在地中級以上人民法院起訴。如果某區(qū)法院可以受理某些著作權(quán)糾紛案件，該區(qū)法院所在的中院應(yīng)當(dāng)在官網(wǎng)上提供準確的起訴信息。
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