[ 張文忠 ]——(2020-5-5) / 已閱6901次
理事會是出資人嗎？
——張文忠
根據(jù)《農(nóng)民專業(yè)合作社法》，理事會是合作社的管理機構(gòu)，不是法人組織，不可能是出資人，這在一般人的理解中并無疑問。但在供銷合作社系統(tǒng)的文件中出現(xiàn)了供銷合作社理事會是出資人的表述，造成實際工作中理解的混亂。本文對供銷合作社理事會的概念進行分析，以便正確理解理事會的概念。
一、供銷合作社理事會是出資人問題的由來
供銷合作社理事會是出資人在《供銷合作社社有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》（供銷財字〔2004〕18號）中有多處表述：
第八條 供銷合作社理事會社有資產(chǎn)管理的主要職責(zé)是：(一)依照有關(guān)法律、法規(guī)，對所出資企業(yè)履行出資人職責(zé)，維護所有者權(quán)益；……
第十四條 社有資產(chǎn)經(jīng)營主體是各級供銷合作社理事會，供銷合作社理事會可以授權(quán)其他機構(gòu)進行社有資產(chǎn)經(jīng)營。
第十五條 供銷合作社理事會的直接投資、全資及控股企業(yè)的再投資必須符合合作經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃，認(rèn)真做好可行性研究，實施科學(xué)、民主決策，明確投資項目決策者和實施者應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
第十六條 供銷合作社理事會對企業(yè)注冊的供銷社資本實行保全原則。在企業(yè)持續(xù)經(jīng)營期間，對注冊的供銷社資本依法轉(zhuǎn)讓外，各級供銷合作社理事會不得隨意抽回，并且以出資額為限承擔(dān)責(zé)任。
第十八條 供銷合作社理事會根據(jù)合作事業(yè)發(fā)展的需要，可以轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)中歸屬于本級供銷合作社的全部或部分權(quán)益，合理調(diào)整社有資產(chǎn)結(jié)構(gòu)。
從上述條款可以看出，供銷合作社理事會“對所出資企業(yè)履行出資人職責(zé)”（第八條），“社有資產(chǎn)經(jīng)營主體是各級供銷合作社理事會”（第十四條），“供銷合作社理事會的直接投資、全資及控股企業(yè)的再投資必須符合合作經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃”（第十五條），“在企業(yè)持續(xù)經(jīng)營期間，對注冊的供銷社資本依法轉(zhuǎn)讓外，各級供銷合作社理事會不得隨意抽回，并且以出資額為限承擔(dān)責(zé)任”（第十六條），供銷合作社理事會“可以轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)中歸屬于本級供銷合作社的全部或部分權(quán)益”（第十八條）�？傊鲜鰲l款的表述把供銷合作社理事會當(dāng)成了出資人。
二、供銷合作社理事會是管理機構(gòu)，不是法人組織
供銷合作社理事會是管理機構(gòu)，不是法人組織，這在有關(guān)供銷合作社的幾個權(quán)威性政策文件中始終是清晰的。
《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化供銷合作社改革的決定》（中發(fā)〔1995〕5號）規(guī)定：“按照社企分開的原則，理順各級供銷合作社理事會與其所屬企業(yè)的關(guān)系。各級供銷合作社理事會是本社集體財產(chǎn)（包括所屬企事業(yè)財產(chǎn)）的所有權(quán)代表和管理者，擁有對所屬企業(yè)主要負(fù)責(zé)人的聘任和解聘權(quán)，企業(yè)重大經(jīng)營、投資活動的審批權(quán)，企業(yè)經(jīng)營管理的監(jiān)督檢查權(quán)，享有財產(chǎn)受益權(quán)，但不干預(yù)企業(yè)的具體業(yè)務(wù)活動。各級供銷合作社所屬企業(yè)是獨立的企業(yè)法人，擁有經(jīng)營、用工、分配等自主權(quán)，實行自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展、自我約束�！睆倪@一表述來看，總社、省聯(lián)社、市聯(lián)社、縣聯(lián)社、基層社的理事會是本級供銷合作社法人財產(chǎn)（包含出資權(quán)益）的所有權(quán)代表和管理者。所有權(quán)代表與所有者是兩個不同的概念，所有權(quán)代表是理事會，所有者是集體。
《國務(wù)院關(guān)于解決當(dāng)前供銷合作社幾個突出問題的通知》（國發(fā)〔1999〕5號）規(guī)定：“理事會的主要職能是，對成員社進行業(yè)務(wù)指導(dǎo)，協(xié)調(diào)與政府部門、社會組織的關(guān)系，行使本級社有資產(chǎn)出資人代表職能，監(jiān)督社有資產(chǎn)保值增值，并按出資額依法享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者的權(quán)利�！睆纳鲜霰硎鰜砜�，總社、省聯(lián)社、市聯(lián)社、縣聯(lián)社、基層社對外投資，本級理事會是出資人代表。出資人代表與出資人是兩個不同的概念，出資人代表是理事會，出資人是總社、省聯(lián)社、市聯(lián)社、縣聯(lián)社、基層社。
《國務(wù)院關(guān)于加快供銷合作社改革發(fā)展的若干意見》（國發(fā)〔2009〕40號）規(guī)定：“各級供銷合作社聯(lián)合社理事會是本級社集體財產(chǎn)和所屬企事業(yè)單位財產(chǎn)的所有權(quán)代表，任何部門和單位不得隨意侵占、平調(diào)其財產(chǎn)，不得隨意改變供銷合作社及其所屬企事業(yè)單位的隸屬關(guān)系，保持供銷合作社組織體系的完整性�！睆纳鲜霰硎鰜砜�，總社、省聯(lián)社、市聯(lián)社、縣聯(lián)社、基層社的理事會是本級供銷合作社法人財產(chǎn)（包含出資權(quán)益）的所有權(quán)代表。所有權(quán)代表與所有者是兩個不同的概念，所有權(quán)代表是理事會，所有者是集體。
《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化供銷合作社綜合改革的決定》（中發(fā)〔2015〕11號）規(guī)定：“各級供銷合作社理事會是本級社屬資產(chǎn)和所屬企事業(yè)單位資產(chǎn)的所有權(quán)代表和管理者，理事會要落實社有資產(chǎn)出資人代表職責(zé)，監(jiān)事會要強化監(jiān)督職能�！睆纳鲜霰硎鰜砜矗偵�、省聯(lián)社、市聯(lián)社、縣聯(lián)社、基層社對外投資，本級理事會是出資人代表。出資人代表與出資人是兩個不同的概念，出資人代表是理事會，出資人是總社、省聯(lián)社、市聯(lián)社、縣聯(lián)社、基層社。
三、供銷合作社理事會是出資人問題的具體分析
《供銷合作社社有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》第八條供銷合作社理事會“對所出資企業(yè)履行出資人職責(zé)”的表述不妥。供銷合作社理事會不是出資人，理事會所出資企業(yè)的說法不妥。出資人是供銷合作社，不是供銷合作社理事會。履行出資人職責(zé)的是供銷合作社，不是供銷合作社理事會。供銷合作社理事會是出資人的管理機構(gòu)，出資人管理機構(gòu)是作為出資人代表履行出資人代表職責(zé)，不是履行出資人職責(zé)。
《供銷合作社社有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》第十四條“社有資產(chǎn)經(jīng)營主體是各級供銷合作社理事會”的表述不妥。社有資產(chǎn)經(jīng)營主體是各級供銷合作社，不是各級供銷合作社的理事會。理事會是經(jīng)營主體的管理機構(gòu)，而非經(jīng)營主體本身。
《供銷合作社社有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》第十五條“供銷合作社理事會的直接投資、全資及控股企業(yè)的再投資必須符合合作經(jīng)濟發(fā)展規(guī)劃”的表述不妥。供銷合作社理事會不是出資人，理事會的直接投資這一說法不妥。進行直接投資的是各級供銷合作社，不是各級供銷合作社的理事會。
《供銷合作社社有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》第十六條“在企業(yè)持續(xù)經(jīng)營期間，對注冊的供銷社資本依法轉(zhuǎn)讓外，各級供銷合作社理事會不得隨意抽回，并且以出資額為限承擔(dān)責(zé)任”的表述不妥。供銷合作社理事會不是出資人，理事會不得隨意抽回并且以出資額為限承擔(dān)責(zé)任的說法不妥。不得隨意抽回并且以出資額為限承擔(dān)責(zé)任的是各級供銷合作社，不是各級供銷合作社理事會。
《供銷合作社社有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行辦法》第十八條供銷合作社理事會“可以轉(zhuǎn)讓所出資企業(yè)中歸屬于本級供銷合作社的全部或部分權(quán)益”的表述不妥。供銷合作社理事會不是出資人，理事會所出資企業(yè)的說法不妥。出資人是供銷合作社，不是供銷合作社理事會。
那么，供銷合作社真正的所有者是誰，《中共中央國務(wù)院關(guān)于深化供銷合作社改革的決定》（中發(fā)〔1995〕5號）規(guī)定：“要保證入社農(nóng)民共同所有財產(chǎn)，共同享受權(quán)益，共同承擔(dān)責(zé)任和義務(wù)”。從這一表述來看，集體企業(yè)類型的基層供銷合作社財產(chǎn)歸屬入社農(nóng)民集體，入社農(nóng)民集體是該基層供銷合作社財產(chǎn)的所有者。對入社農(nóng)民集體有關(guān)問題的分析超出了本文范圍，在此不再贅述。
（作者單位：福建省沙縣供銷合作社聯(lián)合社）
