[ 嚴(yán)健 ]——(2004-7-24) / 已閱62441次
從死刑存廢之爭(zhēng)看我國(guó)死刑制度的命運(yùn)
作者：嚴(yán)健
摘要
240年前，意大利著名刑學(xué)家貝卡里亞出版了一本至今仍響徹刑法學(xué)界的著作《論犯罪與刑罰》，從而一場(chǎng)轟轟烈烈至今仍懸而未決的死刑存廢之爭(zhēng)由此爆發(fā)。這場(chǎng)持續(xù)百年之久的爭(zhēng)論為我國(guó)這樣一個(gè)死刑大國(guó)認(rèn)清死刑的本質(zhì)價(jià)值提供了一份良好的參考“資料”，而從這個(gè)價(jià)值深入，我們似乎可以清晰的看到死刑在我國(guó)現(xiàn)實(shí)不能廢與未來(lái)的限制消亡命運(yùn)。
[關(guān)鍵詞]：死刑 死刑廢除論 死刑存置論 死刑命運(yùn)
Abstract
Before 240 years, famous punishment of Italy man Bei Kaliya published one still resounds through up to now the works of penal code educational circles " bys guiltys and penalty ", thus a up to now still outstanding death penalty on a grand and spectacular scale deposits uselessly it contends the eruption from this. That this goes on a hundred years argues seeing clearly for so big country of a death penalty of our country that the essential value of death penalty provided a good reference " material ", and from this value thoroughly, we seemingly can distinctly sees that the death penalty at our country reality can not give up with the confinement of future to wither away the destiny.
[Key words]: Death penalty Abolish the theory in death penalty Death penalty stores the theory of putting The destiny of death penalty
引言
死刑（Death Penalty）又稱為生命刑，是以剝奪犯罪人生命為基本內(nèi)容的刑罰。死刑是憑借從肉體上消滅犯罪分子的手段來(lái)懲罰犯罪，從而達(dá)到防衛(wèi)社會(huì)的刑罰方法。正因?yàn)樗佬痰膰?yán)厲性和巨大的威懾作用，歷史上各國(guó)統(tǒng)治者無(wú)不重視死刑的使用，把死刑作為對(duì)付危害其統(tǒng)治最嚴(yán)重的犯罪的重要手段。但是由于死刑剝奪的是人之最寶貴的權(quán)利——生命權(quán)。因此人類在適用死刑的過(guò)程中，隨著對(duì)死刑認(rèn)識(shí)的不斷深化，死刑是否正當(dāng)受到了懷疑，在200多年前終于受到了西方有識(shí)之士的反對(duì)和討伐，從而引發(fā)了一場(chǎng)延續(xù)了數(shù)百年的死刑存廢之爭(zhēng)。至今死刑到底是應(yīng)該存置還是應(yīng)當(dāng)廢除仍無(wú)最終定論。
我國(guó)歷來(lái)是一個(gè)死刑大國(guó)，在97年修改后的刑法典中依舊保持了68個(gè)死刑罪名。死刑在司法實(shí)踐方面也常常得到司法者的青睞。但是隨著世界人權(quán)觀念的普及和各國(guó)對(duì)于死刑制度的持續(xù)聲討，我國(guó)學(xué)者對(duì)死刑制度也進(jìn)行了深層次的思考，很多學(xué)者提出了許多值得深思的觀點(diǎn)，國(guó)內(nèi)要求減少死刑甚至廢除死刑的呼聲也日益高漲。本文將從西方死刑存廢之爭(zhēng)開始來(lái)探討我國(guó)死刑制度的命運(yùn)，同時(shí)提出筆者對(duì)于死刑制度將來(lái)走勢(shì)的個(gè)人見解。
一. 百年疑問——死刑存廢之爭(zhēng)
死刑被毫無(wú)懷疑的使用了幾千年，直到西方啟蒙運(yùn)動(dòng)的興起，死刑才真正形成為一個(gè)社會(huì)問題，進(jìn)而成為刑法上爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。
（一）死刑廢除論
廢除死刑的觀點(diǎn)最早可源于16世紀(jì)英國(guó)學(xué)者托馬斯·莫爾，但是莫爾對(duì)死刑的質(zhì)疑并未得到人們的關(guān)注，而與此同時(shí)，基于原始教義而由基督教提出的死刑廢除觀點(diǎn)亦未引起多大的反響。直到1764年貝卡里亞的《論犯罪與刑罰》一書的面市，才引出一場(chǎng)死刑是存是廢這個(gè)延續(xù)了幾百年的疑問。
1.貝卡里亞的死刑廢除論
作為西方歷史上公認(rèn)的最早對(duì)死刑提出系統(tǒng)的廢除觀點(diǎn)的學(xué)者，貝卡里亞是在天賦人權(quán)與社會(huì)契約論等古典自然法的基礎(chǔ)上，論證死刑的非正義性和不必要性，從而提出廢除死刑的觀點(diǎn)。
從社會(huì)契約論的角度貝卡里亞指出：人們可以憑借怎樣的權(quán)利來(lái)殺死自己的同類呢？這當(dāng)然不是造就君權(quán)和法律的那種權(quán)利。君權(quán)和法律，它們僅僅是一份份少量私人自由的總合，它們代表的是作為個(gè)人利益結(jié)合體的普遍意志。然而。有誰(shuí)愿意把自己的生死予奪大權(quán)奉予別人操使呢？每個(gè)人在對(duì)自己做出最小犧牲時(shí)，怎么會(huì)把冠于一切財(cái)富之首的生命也搭進(jìn)去呢？如果說(shuō)這已成為事實(shí)的話，它同人無(wú)權(quán)自殺的原則怎么協(xié)調(diào)呢？要是他可以把這種權(quán)利交給他人或者交給整個(gè)社會(huì)，他豈不本來(lái)就應(yīng)該有這種權(quán)利嗎？[1]他認(rèn)為，國(guó)家沒有判處一個(gè)公民死刑的權(quán)力，因?yàn)樵谧畛跤喠⑸鐣?huì)契約的時(shí)候，人們僅僅把自己一份盡量少的自由交給了當(dāng)局，這份盡量少的自由中當(dāng)然的不包括處置自己生命的生殺予奪的大權(quán)了。從而論證死刑的非公正性。
另外，貝卡里亞基于死刑的威嚇效果提出：處死罪犯的場(chǎng)面盡管可怕，但只是暫時(shí)的，如果把罪犯變成勞役犯，讓他們自己的勞役來(lái)補(bǔ)償他所侵犯的社會(huì)，那么，這種喪失自由的借鑒則是長(zhǎng)久的和痛苦的，這乃是制止犯罪的最強(qiáng)有力的手段。這種行為之所以有效的約束經(jīng)常提醒我們：如果我犯了這樣的罪惡，也將陷入這漫長(zhǎng)的苦難之中。因而，同人們總感覺到撲朔迷離的死亡觀念相比，它更具有力量。[2]因此他認(rèn)為，盡管死刑十分殘酷，但由于其執(zhí)行的短暫性，所產(chǎn)生威嚇效果并非是最佳的。而終身苦役則完全可以替代死刑，并且勞役者還可以通過(guò)勞苦對(duì)他所侵犯的社會(huì)進(jìn)行補(bǔ)償，而這種失去自由的借鑒具有長(zhǎng)久性和痛苦性，更能成為制止犯罪的最強(qiáng)有力的手段。
貝卡里亞甚至還從人道性對(duì)死刑發(fā)難，他指出：如果我要證明死刑既不是必要的也不是有益的，我首先要為人道打贏官司。[3]雖然他并未具體說(shuō)明死刑為什么不人道，但是把死刑的不人道作為廢除死刑的基本立論之一卻得到后來(lái)西方學(xué)者們首肯。貝卡里亞的這些觀點(diǎn)在死刑廢除論中起到了一個(gè)拋磚引玉的作用，為死刑整個(gè)廢除論奠定了一個(gè)基礎(chǔ)。
2.邊沁的死刑廢除論
邊沁是繼貝卡里亞后，從功利角度論證和完善死刑廢除的立論。邊沁是著名的功利學(xué)派學(xué)者，他把死刑和終身監(jiān)禁的利弊做了個(gè)比較和權(quán)衡，認(rèn)為死刑剝奪的是人的生命，終身監(jiān)禁剝奪的是人的自由，而生命權(quán)是人最基本的權(quán)利，其價(jià)值遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于人的自由。因此，死刑是一種成本代價(jià)高于終身監(jiān)禁的刑罰，而終身監(jiān)禁的威懾力并不比死刑弱。據(jù)此，認(rèn)為死刑成本代價(jià)高于終身監(jiān)禁，而效果卻等同于終身監(jiān)禁，因而死刑是一種不必要的浪費(fèi)之刑，完全可以為終身監(jiān)禁所替代。另外，死刑也可能成為一種濫用之刑，他指出：我們應(yīng)該期望找到罪與刑之間最精確的相稱性比例，但事實(shí)上它都經(jīng)常被冒犯或忘卻，因而往往對(duì)于那些輕微之罪適用死刑。[4]死刑的這種潛在的惡劣影響也成為其廢除死刑的重要立論。
3.菲利的死刑廢除論
菲利是刑事實(shí)證學(xué)派死刑廢除論學(xué)者之一，其死刑廢除論觀點(diǎn)比較獨(dú)特。一方面其否認(rèn)死刑的非正義性，同時(shí)其又認(rèn)為死刑的不必要性，從而進(jìn)入一個(gè)死刑邏輯論證關(guān)系。
對(duì)于否認(rèn)死刑的非正義性，菲利是這樣認(rèn)為的：依我看，死刑是自然的產(chǎn)物，而且在宇宙發(fā)展的任何階段都起作用。它不違背正義，因?yàn)楫?dāng)另一個(gè)人的死絕對(duì)必要時(shí)，死刑就是合法的，就像無(wú)論是個(gè)人還是社會(huì)進(jìn)行合法的正當(dāng)防衛(wèi)都是合法的一樣。[5]菲利把死刑認(rèn)為是一種合乎正義的人類自我淘汰方式，其認(rèn)為：死刑不違背人類社會(huì)應(yīng)當(dāng)通過(guò)消滅反社會(huì)的和不適應(yīng)社會(huì)的個(gè)人的方式來(lái)進(jìn)行人為的淘汰這一自然規(guī)律。[6]據(jù)此，認(rèn)為死刑并不違背人類對(duì)于正義的追求，符合人們的正義觀。
雖然菲利認(rèn)為死刑不違背正義，但同時(shí)又肯定死刑的不必要性。他認(rèn)為即使承認(rèn)死刑作為一例外的極端措施，也不等于承認(rèn)它在正常社會(huì)生活中是必要的。因?yàn)�，在正常情況下，社會(huì)完全是可以用終身隔離或流放來(lái)保護(hù)自己而不是死刑。由此，菲利的結(jié)論是：由于死刑在正常時(shí)期不必要，而且對(duì)于能夠生效的那部分人來(lái)又不能適用，因此只能將它廢除。[7]值得注意的是，菲利對(duì)死刑不必要性進(jìn)行邏輯論證的同時(shí)還引用托斯卡那區(qū)和法國(guó)的一些死刑實(shí)際運(yùn)用和犯罪率的統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)，從而在實(shí)證方面也進(jìn)行了論證。這是較刑事古典學(xué)派死刑廢除論者論證方法的不同之處。
（二）死刑存置論
死刑已經(jīng)運(yùn)用了上千年之久，在其產(chǎn)生和運(yùn)用的前期，“殺人者死”被認(rèn)為是理所當(dāng)然的，根本無(wú)須對(duì)死刑的正當(dāng)性進(jìn)行論證，因此并沒有什么死刑正當(dāng)性理論的存在。當(dāng)死刑廢除論產(chǎn)生后，才有學(xué)者對(duì)死刑的正當(dāng)性進(jìn)行研究。由此，伴隨著死刑廢除論的出現(xiàn)，死刑存置論也出現(xiàn)了。
1.康德的死刑存置論
康德是一位死刑存置論者，他主張刑罰等量報(bào)應(yīng)，因此基于報(bào)應(yīng)主義，康德為死刑存在的正當(dāng)性作了有力的辯護(hù)�？档轮赋觯褐\殺人者必須處死，在這種情況下，沒有什么法律的替代品或者代替物能夠用它們的增或減來(lái)滿足正義的原則。沒有類似生命的東西，也不能在生命之間進(jìn)行比較，不管如何痛苦，只有死。因此，在謀殺罪和謀殺的報(bào)復(fù)之間沒有平等問題，只有依法對(duì)犯人執(zhí)行死刑……甚至假定有一個(gè)公民社會(huì)，經(jīng)過(guò)它所有成員的同意，決定解散這個(gè)社會(huì)，并假定這些人有住在一個(gè)海島上，決定彼此分開散居到世界各地，可是，如果監(jiān)獄里還有最后一個(gè)謀殺犯，也應(yīng)該處死他以后，才執(zhí)行他們解散的決定。應(yīng)該這樣做的原因是讓每一個(gè)人都可以認(rèn)識(shí)到自己言行有應(yīng)得的報(bào)應(yīng)，也認(rèn)識(shí)到不應(yīng)該把有血債的人留給人民。如果不這樣做，他們將被認(rèn)為是參與了這次謀殺，是對(duì)正義的公開違犯。[8]因此，康德是個(gè)堅(jiān)定的死刑存置論者，其主張死刑的理由就是現(xiàn)實(shí)的正義。
2.黑格爾的死刑存置論
黑格爾和康德一樣都是報(bào)應(yīng)主義的代表人，但是其對(duì)于死刑的存置觀點(diǎn)與康德有所不同。黑格爾反對(duì)康德的等量報(bào)應(yīng)，認(rèn)為追求犯罪與刑罰之間外在性狀上的等同性就會(huì)得出“同態(tài)復(fù)仇”這樣荒誕不經(jīng)的結(jié)論。其主張刑罰的等價(jià)報(bào)應(yīng)，黑格爾主張以價(jià)值的等同替代性狀的等同，而死刑的價(jià)值就在于生命，而沒有任何物質(zhì)的價(jià)值可以與生命相比，唯一的就是生命本身。因此他指出：報(bào)復(fù)雖然不能講究種的等同，但在殺人的場(chǎng)合則不同，必然要處死刑其理由是，因?yàn)樯侨硕ㄔ诘恼麄�(gè)范圍，所以刑罰不能在僅僅存在于一種價(jià)值中——生命是無(wú)價(jià)之寶——只能在于剝奪殺人者的生命。[9]
3.加羅法洛的死刑存置論
同是刑事實(shí)證學(xué)派代表人物，加羅法洛和菲利對(duì)死刑所進(jìn)行分析的立論都是一樣的，都是基于功利基礎(chǔ)之上，但結(jié)果卻大相徑庭。加羅法洛是死刑存置論者，他主張對(duì)犯罪人的一種消滅方法，即排斥出社會(huì)圈，剝奪其社會(huì)權(quán)利。而死刑正是一種完全徹底消滅犯罪人的有效方法，因此得到他的認(rèn)同。加羅法洛指出：個(gè)人有權(quán)進(jìn)行社會(huì)活動(dòng)，因?yàn)樗^對(duì)需要社會(huì)生活。但是，一個(gè)僅僅是社會(huì)機(jī)體的一個(gè)細(xì)胞，所以當(dāng)個(gè)人成為社會(huì)機(jī)體的有害的源泉時(shí)，他就不再享有成為社會(huì)一分子的權(quán)利。因而，死刑才是必要的。[10]但是其并非意味著贊同所有犯罪都適用死刑，他認(rèn)為只有在下列情況下方可存在：對(duì)社會(huì)道德觀的侵犯是一種永久精神異常的癥狀，該癥狀導(dǎo)致主體永遠(yuǎn)不能進(jìn)行身會(huì)生活。因此他斷言，死刑只能適用于僅僅出于利己的動(dòng)機(jī)就易于實(shí)施謀殺行為的人。[11]由此可見，加羅法洛是一位為死刑進(jìn)行有力辯護(hù)的學(xué)者。
二. 死刑存廢之爭(zhēng)評(píng)析
死刑存廢之爭(zhēng)在兩個(gè)世紀(jì)前就已經(jīng)開始，一直延續(xù)至今，但并沒有從根本上真正解決死刑問題。死刑還是在爭(zhēng)論中延續(xù)著其漫長(zhǎng)的歷史。西方的死刑存廢論分別從死刑的各個(gè)角度進(jìn)行論證以支持其存置或廢除的論點(diǎn)，不管是廢除論中的貝卡里亞、邊沁還是持存置論的康德、黑格爾等，他們的這些觀點(diǎn)對(duì)死刑的發(fā)展都起著很大的作用與影響，但他們的這些理論在表現(xiàn)出合理性的同時(shí)也均表現(xiàn)出許多不合理的地方。
（一）死刑廢除論之評(píng)析
基于社會(huì)契約，貝卡里亞對(duì)國(guó)家擁有判處死刑的權(quán)利提出了質(zhì)疑，這是受當(dāng)時(shí)西方啟蒙思想的影響，因此在當(dāng)時(shí)極具合理性的。但是筆者認(rèn)為基于一種虛幻的理論——社會(huì)契約論，作為否認(rèn)死刑的依據(jù)是軟弱無(wú)力的，而且貝卡里亞提出的刑罰承諾性也是存在問題的�？档戮椭赋觯核ㄘ惪ɡ飦啞P者注）的說(shuō)法完全是詭辯的和對(duì)權(quán)利的顛倒。沒有人忍受刑罰是由于他愿意受刑罰，而是由于他曾經(jīng)決定肯定一種應(yīng)受刑罰的行為，因?yàn)槭聦?shí)上，任何人愿意去體驗(yàn)的東西絕對(duì)不是刑罰，也不可能有什么人愿意去受刑罰。[12]貝卡里亞認(rèn)為的只有在得到承諾的情況下，刑罰才是合理與正當(dāng)?shù)挠^點(diǎn)來(lái)否定國(guó)家的死刑判處權(quán)在康德的反駁下顯得是那么的蒼白，因?yàn)榇_實(shí)一個(gè)人受到刑罰，因?yàn)榈氖撬姆缸镄袨椋皇且驗(yàn)樗敢馐艿叫塘P的處罰。
貝卡里亞對(duì)死刑存在的必要性也提出了質(zhì)疑，認(rèn)為死刑的威嚇效果并非最佳，并且認(rèn)為終身苦役完全可以替代死刑。邊沁在這基礎(chǔ)上又對(duì)死刑與終身苦役進(jìn)行比較，得出死刑是代價(jià)大于且效果等同于終身監(jiān)禁的刑罰而認(rèn)為是浪費(fèi)之刑，應(yīng)當(dāng)廢除的理論成為了死刑廢除論上有力的依據(jù)。但是筆者認(rèn)為死刑是否必要，貝卡里亞、邊沁等人的論證并不充分。刑罰的威嚇力產(chǎn)生于刑罰的嚴(yán)厲程度，死刑是最嚴(yán)厲的刑罰，因此，死刑所產(chǎn)生的威嚇作用必定比終身監(jiān)禁大。因?yàn)橹辽購(gòu)娜说母泄俣�，死刑所產(chǎn)生巨大的威懾力完全高于終身監(jiān)禁。而貝卡里亞等人所指出的理由只是能讓人們反思死刑存在的必要與否，卻不能或者說(shuō)足以使人們認(rèn)可死刑不必要。菲利等刑事實(shí)證學(xué)派死刑廢除論學(xué)者所引用的實(shí)證數(shù)據(jù)雖然比單純的邏輯論證更具有說(shuō)服力，但是統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)本身的說(shuō)服力就是相對(duì)的，以此作為死刑不必要的依據(jù)，也不能完全證明死刑的不必要性的正確性。
從人道性出發(fā)，貝卡里亞也否認(rèn)死刑符合人道性，這是值得肯定的，也是死刑廢除論中最為合理的觀點(diǎn)，這種觀點(diǎn)為后來(lái)的死刑廢除論最根本的理論依據(jù)。刑罰的人道性在于不得剝奪犯罪人最基本的權(quán)利，因?yàn)橐坏﹦儕Z了犯罪人的基本人權(quán)就意味對(duì)犯罪人作為人的資格的一種否定。而死刑剝奪的是人最基本的權(quán)利——生命權(quán)，因此是不人道的。這種“剝奪人最基本的生命權(quán)的刑罰是不人道的刑罰”在邏輯推論上便是合理的。
（二）死刑存置論評(píng)析
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