[ 左志平 ]——(2004-8-25) / 已閱34153次
試論我國隱私權保護的不足與完善
左志平、孫文慶
內(nèi) 容 提 要:隱私權是人格權中的一項重要權利，屬于民事權利，為私權。世界各國對于隱私權利的保護、研究非常重視，許多國家把隱私權列入民法典，直接予以保護，還有一部分國家概括保護，在出現(xiàn)隱私權被侵害時，根據(jù)判例和法規(guī)直接保護。我國民事法律發(fā)展較慢，對人格權的研究更為落后。由于民事法律中沒有條款保護隱私權，侵害隱私權的行為非常普遍，審判實踐中，侵害隱私權的案件呈上升趨勢，為順應世界民事發(fā)展的趨勢和我國市場經(jīng)濟的發(fā)展的需要，近年來注重了對民事法律研究，但是，由于法律的滯后，隱私權保護問題更加突出。筆者只能運用所學的一點淺薄的理論知識，結合實踐經(jīng)驗，對我國當前隱私權保護存在的不足，以及完善法律保護制度，淺見一點自己不成熟的思考。
一、引言
民事權利的保護是指民事權利受到侵害時，用民事保護方法，防止或減少權利受到侵害，或使受到侵害的民事權利得到恢復（1）。民事權利保護的方法分為公力救濟和私力救濟兩種。隱私權作為一項重要的人格權，在權利受到侵害時，權力人可采取私力救濟辦法來保護權利。但由于我國長期重視公力救濟，即公權干預，其私力救濟的發(fā)展受限，沒有形成體系化，大都通過公力救濟方式來保護，即國家公權來保護自己的權利。目前我國在人格權保護上，其制定的法律較為完善，但仍然沒有形成價值趨向明確的體系。特別是隱私權法律沒有明確的條款加以保護。只是參照相關人格權中相關的名譽權來予以保護。隱私權被侵害的現(xiàn)象相當嚴重，也很普遍，也難以遏制。筆者根據(jù)我國現(xiàn)有的隱私權保護的現(xiàn)狀，參照國外隱私權的成果，就隱私權保護的范圍、措施、方法，試通過自己所學的理論和審判實踐，對隱私權這一人格權保護法律制度的完善，淺見不成熟的思考。
二、隱私權的含義及歷史沿革
（一）隱私權的內(nèi)含
隱私權是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息不被他人非法侵擾、知悉、搜集、利用和公開的一項人格權（2）。根據(jù)我國具體情況，結合國外有關的理論科研成果，隱私權的內(nèi)容主要有：（1）公民享有姓名權、肖像權、住址、住宅電話、身體肌膚形態(tài)的秘密，未經(jīng)許可，不可以刺探、公開或傳播。（2）公民的個人活動，尤其是在住宅內(nèi)的活動不受監(jiān)視、窺視、攝影、錄像，但依法監(jiān)視居住者除外。（3）公民的住宅不受非法侵入、窺視或騷擾。（4）公民的性生活不受他人干擾、干預、窺視、調(diào)查或公開。（5）公民的儲蓄、財產(chǎn)狀況不受非法調(diào)查或公布，但依法需要公布財產(chǎn)狀況者除外。（6）公民的通信、日記和其他私人文件不受刺探或非法公開，公民的個人數(shù)據(jù)不受非法搜集、傳輸、處理、利用。（7）公民的社會關系，不受非法調(diào)查或公開。（8）公民的檔案材料，不得非法公開或擴大知曉范圍。（9）不得非法向社會公開公民過去的或現(xiàn)在純屬個人的情況，如多次失戀、被強奸等，不得進行搜集或公開。（10）公民的任何其他屬于私人內(nèi)容的個人數(shù)據(jù)，不可非法搜集、傳輸、處理利用（3）。上述內(nèi)容概括為四個方面，即與私人生活有關，與安寧有關，與形象有關，與姓名有關。隱私權具有以下特征：（1）隱私權的主體只能是自然人。隱私權是自然人個人的私的權利，并不包括法人，尤其是企業(yè)法人實際上就是商業(yè)秘密，商業(yè)秘密不具有隱私所具有的與公共利益、群體利益無關的本質屬性；（2）隱私權的客體包括私人活動、個人信息和個人領域。（3）隱私權的保護范圍受公共利益的限制。隱私權的保護并非毫無限制。應當受到公共利益的限制，當利益發(fā)生沖突時，應當依公共利益的要求進行調(diào)整。根據(jù)隱私權的特征，就目前國內(nèi)外學者的通說，隱私權有以下四項權利：（1）隱私隱瞞權。隱私隱瞞權是指權利主體對于自己的隱私進行隱瞞，不為人所知的權利。（2）隱私利用權。自然人對于自己的隱私不僅享有消極的隱瞞權，還享有積極的利用權。隱私利用權是指自然人對于自己的隱私積極利用，以滿足自己精神、物質等方面需要的權利。（3）隱私維護權。隱私維護權是指隱私權主體對于自己的隱私所享有的維護其不可侵犯性，在受到非法侵害時可以公力與私力救濟，來維護隱私的不可侵犯性。（4）隱私支配權。隱私支配權是指自然人對于自己的隱私權有按照自己的意愿進行支配。準許他人利用自己隱私的實質，是對自己享有的隱私利用權所作的轉讓行為，未經(jīng)權利人承諾而利用者，為嚴重侵權行為（4）。
（二）隱私權的歷史沿革
具有法律意義上的隱私權是1890年，由美國法學家、大法官在《哈佛法律評論》中首次提到有關隱私權，使得隱私權成為法律問題。隨后美國就隱私權問題進行了大量研究，上世紀三、四十年代，美國法院出現(xiàn)隱私權的判例。1940年sidis訴F.R出版公司案等，法官對隱私權認可，被美國法學理論界稱為，是法學影響法院審判的一個杰出事例。后來出現(xiàn)了專門的聯(lián)邦隱私法，各州也出現(xiàn)了類似的法規(guī)。六十年代后，著名的法學家威廉普羅塞在他的《美國侵權行為法（第二次重述）》中把隱私權分為四部分，即與私人生活有關的、與安寧生活有關的、與形象有關的、與姓名有關的（5）。英國對隱私權的研究不發(fā)達，隱私立法很零碎。英國現(xiàn)階段正在為隱私權的保護系統(tǒng)化和專門化進行工作。大陸法系國家，德國的大多數(shù)判例和法學家認為，德國民法典第823條第1部分對“私權”的列舉是詳盡的，名譽權和個人秘密權將得到法律條款的保護。法學家和法官拒絕這些特殊的“人身權利”作為應受民法典第823條保護的絕對權利。二戰(zhàn)后，情況發(fā)生了很大變化，聯(lián)邦法院于1954年通過“公民的一般人格權，保護隱私和名譽”的司法解釋。法國為隱私權保護于1970年7月11日第70—643號法律，增補了《民法典》第9條，規(guī)定了隱私權保護，即“任何人有權使其個人生活不受侵犯”。1978年通過保護個人數(shù)據(jù)的法律，還有瑞士等國。我國近鄰日本，其民法沒有隱私權的具體規(guī)定，但二戰(zhàn)后修改民法典，確立“個人尊嚴及兩性實質”等為民法解釋的最高準則，個人尊嚴包括隱私權。1988年日本也出臺相關規(guī)定。我國臺灣地區(qū)也于1995年作出相關立法，對隱私權加以保護。我國對隱私權的保護，沒有明確的法律、法規(guī)規(guī)定，但是隱私權保護在1988年《關于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問題的意見》、1993年的《關于審理名譽權案件若干問題的解答》均規(guī)定：公布、宣揚他人隱私，致使他人名譽受到損害的，應認定侵害他人名譽權。使隱私權初見于成文法律，但是問題是間接保護，而不是直接保護。2001年最高人民法院頒布《關于確定侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》，隱私權雖沒有被認為是一種獨立人格權，利益受司法保護，但是該解釋隱含侵害隱私權保護的內(nèi)容，仍不失為一種立法和法律研究的進步，但法律在隱私權保護方面的立法顯然不足，使我國在隱私權保護方面存在缺陷。
三、我國隱私權保護的現(xiàn)狀
（一）隱私權保護的方式
隨著隱私權保護的發(fā)展，隱私權的保護越來越受到各國法學界的重視，許多國家對隱私權保護采取各種保護方式，概括起來有三種：一是直接保護。法律承認隱私權為一項獨立的人格權，但公民的隱私權受到侵害時，受害人可以以侵犯隱私或隱私權作為獨立的訴因，訴諸法律，請求法律保護與救濟。二是間接保護。法律不承認隱私權為一項獨立的人格權，當公民個人的隱私受到侵害時，受害人不能以侵犯隱私或隱私權作為獨立的訴因訴諸法院，請求法律保護與救濟，而只能將這種損害附從于其它訴因請求法律保護與救濟。三是概括保護。在民法或相關法律及判例中籠統(tǒng)地規(guī)定保護人格權或人格尊嚴，不列舉具體內(nèi)容，在實踐中仍然保護公民個人的隱私，并在有關法律法規(guī)中對隱私保護作出零星的規(guī)定。我國對隱私權的保護實際上是間接保護方法，和日本的對隱私權保護的方法一致，但保護的程度和力度不同，沒有該國的法律制度完善。
（二）隱私權保護的不足與現(xiàn)狀
從我國目前的隱私權保護的立法來看，主要有憲法、刑法、訴訟法、行政法和民法，隱私權作為一種民事私權，應當由其基本法民法來保護。由于我國民事研究起步晚，對人格權研究較為薄弱，其人格權中的隱私權歷來與陰私相混淆，同時又受到中國特有的文化影響，其保護的程度和保護的方法沒有受到立法者的重視，在我國私法領域中的成文法律中，沒有一部法律有明確的隱私權保護內(nèi)容，僅僅在司法實踐中，遇到隱私權問題時，司法解釋予以規(guī)定，以名譽權的名義來保護隱私權。因而我國隱私權保護立法不足顯現(xiàn)的。又由于隱私權未形成獨立人格權，公眾對隱私權的內(nèi)容以及是否侵犯隱私權問題產(chǎn)生模糊認識，隱私權被侵害在我國相當突出。不僅公民、企業(yè)存在侵害隱私權的問題，而且國家機關、事業(yè)單位也存在侵害隱私權的問題，具體侵害行為有：（1）侵入侵擾。私自侵入他人住宅、搜查他人住宅或者以其他方式破壞他人居住安寧的，是侵害他人隱私權的行為。如延安毗虼村村民張某和妻子在居住的診所看黃碟事件。（2）監(jiān)聽監(jiān)視。私自對他人的行蹤及住宅、居所等進行監(jiān)聽、監(jiān)視，安裝竊聽裝置或者攝像設備等，屬于侵害他人隱私權的行為。如引起媒體關注的有廈門合資企業(yè)東龍?zhí)沾捎邢薰驹趲鶅?nèi)裝攝像頭、深圳市寶安區(qū)西鄉(xiāng)鎮(zhèn)港資利祥表廠在男廁所安裝探頭等。又如四川省瀘州市中院審理的妻子雇人偷拍丈夫婚外情行為，誤將其他家人洗澡的鏡頭拍入（6）。（3）窺視。故意窺視他人居住，利用望遠鏡或者其他設備偷看他人的私生活，或者私自拍攝他人室內(nèi)私人生活的照片或者錄像片等，應當認為是侵害他人隱私權的行為。在城市，一般均為樓房居住，兩樓之間間距較小，常有人利用望遠鏡窺視他人室內(nèi)活動，特別是窺視他人與性有關的活動。（4）刺探。故意調(diào)查刺探他人的通信或者其他私人文件的內(nèi)容，非法刺探調(diào)查他人的性生活，非法刺探調(diào)查他人的財產(chǎn)狀況等隱私資料，應當被認為是侵害他人隱私權的行為。（5）搜查。在公共場所或者工作場所，非法搜查他人身體或者財物的行為，屬于侵害他人隱私權的行為。如上海市一名女大學生在某超市購物后出門時，被男保安攔住，認為該女學生有偷竊行為，強行搜身。（6）干擾。非法干擾他人夫妻兩性生活，利用電話等方式騷擾他人，應當被認為是侵害他人隱私權的行為。如有一些人，以打電話騷擾他人為樂，經(jīng)常在深夜打電話騷擾他人，他人生活安寧被打破。（7）披露、公開或宣揚。非法披露、公開或宣揚他人的隱私資料，如他人的個人數(shù)據(jù)、婚戀史、受害記錄、疾病史、財產(chǎn)狀況以及過去和現(xiàn)在的其他屬于受害人的隱私范圍的一些資料、信息，都是侵害他人隱私權的行為。披露、公開或宣揚，都是向第三人傳播受害人的隱私資料或信息，其具體做法可以是口頭的，也可以是書面的，還可以是通過現(xiàn)代通訊技術（如傳真、網(wǎng)絡）及其他足以使第三人知悉的方式進行。如湖南外貿(mào)學院以六名男女學生因先后兩次在女生宿舍過夜，違反校紀為由，將同宿的男女學生開除。再如，孕婦到醫(yī)院作人流手術。新疆石河子市某女青年到石河子醫(yī)學院某附屬醫(yī)院做人流手術，當她脫下褲子正當要接受檢查時，手術醫(yī)師將門外20多名男女實習生招進來圍觀見習，女青年當即提出讓實習生回避，但手術醫(yī)師仍堅持讓實習生圍觀，邊手術邊講解（7）。上述這些行為，嚴重侵害了公眾的隱私權，造成受害人精神和人身痛苦，長時間不能恢復。
四、隱私權保護完善之思考
針對我國隱私權保護的不足現(xiàn)象，為厘清保護隱私權思路，筆者認為應根據(jù)我國國情，借鑒國外隱私權保護的經(jīng)驗與成果，對我國隱私權保護加以立法，以明確隱私權保護的價值取向和具體法律方法等。下面談一點不成熟的思路。
（一） 應將隱私權作為一項獨立的人格權加以保護。
現(xiàn)有立法，包括刑法、行政法均有隱私權的內(nèi)容，但作為根本法和基本法的憲法和民法未將隱私權規(guī)定為獨立的人格權，使隱私權的保護受到消弱，如非法侵入住宅，刑法予以懲罰，但民事部分，特別是侵害隱私權造成的精神損害，刑事法律不僅不予保護，就民事法律和司法解釋規(guī)定而言，雖然規(guī)定了保護，但是刑法與民法的規(guī)定相互沖突，法院沒有辦法解決，受害人還是不能獲得救濟。這勢必令人深思的是，作為私權的一項重要人格權，在權利被侵害時不能獲得救濟，是對法律的踐踏和對法律的不信任。為此，為了充分保護隱私權，使權利受到侵害時，如果有法律規(guī)定的救濟措施，受害人就能夠保護自己的權利。因此，應當將隱私權作為一項獨立人格權加以規(guī)定。最高人民法院《關于確定侵權精神損害行為責任若干問題的解釋》先行一步，但是仍沒有明確，只是對名譽權的解釋范圍進行擴大，把隱私權作為一項內(nèi)容。甚感幸慰的是正在制定《中華人民共和國民法典》，由中國社會科學院法學研究所與中國人民大學民商法律研究中心提出的兩個草案均將隱私權作為一項獨立的人格權加以立法，并對侵害隱私權的行為、內(nèi)容、制裁措施作出具體規(guī)定，使得隱私權保護有法可依，隱私權的保護受到法律的尊重。
（二）規(guī)范隱私權保護的內(nèi)容與范圍。
許多國家對隱私權保護的內(nèi)容與范圍均有規(guī)定，這是對隱私權是否被侵害的界定，以利于公民知道、了解隱私權內(nèi)容與范圍，減少隱私權的侵害。同時，具體的內(nèi)容與范圍，對被侵害行為人采取救濟措施有明確的目的和方向，充分保護其權利。由于科學技術的不斷進步，隱私權的內(nèi)容在加大，侵害的行為類型在增多，但是規(guī)定其內(nèi)容與范圍也可采取靈活的方法，可在隱私權的法律條款中單列一項，即“其它導致侵害隱私權的行為”。從而使隱私權的保護有明確的內(nèi)容。也使我國當前的間接保護轉換為直接保護，讓隱私權的權能與其他人身權一樣受到重視和尊重。但在確定隱私權范圍和內(nèi)容時，也要注意對侵害程度的確定，應當明確隱私權與其他權利的界定，也就是說抗辯權的問題。如果隱私權人先行侵犯了相對方的合法權益，相對方為維護其權益，在不得已的情況下侵犯了隱私權人的隱私，根據(jù)自力救助的原理，相對方可因以免責或減輕責任。其隱私侵權抗辯的應具有以下條件（1）隱私權人先行侵犯他人權益；（2）他人侵犯隱私權人隱私系以救濟該他人已被侵犯的權益為目的；（3）該他人別無其他救濟途徑（這是自力求助擴張解釋的本質要求）；（4）侵犯隱私不得超過維護該他人權益的必要限度（8）。根據(jù)這些條件，如“捉奸”的偷拍人欲免責也應符合以下條件，否則，就構成對對方隱私權的侵犯：（1）隱私權人確實先有婚外情行為；（2）偷拍人偷拍行為僅以獲取配偶婚外情證據(jù)為目的，而且拍攝到的配偶與第“第三者”的不軌行為不得傳播、公開；（3）偷拍人通過其他途徑確實無法獲得充分證據(jù)證明配偶的婚外情行為；（4）沒有超過必要限度。在上海南匯區(qū)法院審理的一起人格權案件中，妻子正與丈夫進行離婚訴訟，期間，妻子攜親戚至丈夫租賃的房屋，拍攝到丈夫與“第三者”同睡一床的照片（妻子維護自身權益的行為應至此為止）。但妻子仍不罷休，與親戚一起將“第三者”內(nèi)褲剝?nèi)�，再行拍照，這后面的行為顯然超過了必要限度。妻子搜集丈夫不忠的證據(jù)行為未嘗不可，但其后的侮辱行為侵害了“第三者”的人格權，其妻子及其親戚承擔侵權責任。因此，對于隱私權的保護也應當確立一個責任原則，使當事人能夠正當行使權利。
（三）規(guī)范隱私權與知情權的關系。
知情權是一項公權，指公民有權知道其應該知道的信息資料，包括知政權、社會知情權和個人信息知情權。其中知政權包括對國家官員出生、家庭、履歷、操作、業(yè)績等個人信息的知悉，國為公眾選舉他們授予權力管理社會公共事務，謀求公共利益，就有必要對他們的品行、才干、價值觀等有較深入的了解，官員有義務公開屬于個人的隱私信息。社會知情權包括對涉及公眾人物的各種信息和社會新聞事件的知悉。公眾人物，他們已從社會公眾那里獲得的較常人更容易得到的物質利益和精神利益。犧牲部分隱私權益，是對這種物質利益和精神利益的交換。這里涉及公眾人物的隱私權問題，公眾人物（public.person）也有人稱之為公眾形象，是指在社會生活中廣為人知的社會成員，如歌星、影星、科學家、文學家、國家官員等。公眾人物隱私權包括陽光隱私權和有限隱私權。陽光隱私權是對公民產(chǎn)生有益或有害聯(lián)系的個人隱私部分。有限隱私權是指公眾人物的個人隱私不形成對公民有益或有害聯(lián)系的部分。（8）陽光隱私權是不受法律保護的部分，是公眾人物為得到回報而自愿放棄的部分，主要是為能夠得到社會尊重，實現(xiàn)抱負，有成就感，獲得物質待遇等。但是公眾人物以下方面的隱私應得到保護的：①其住宅不受非法侵入或侵擾；②私生活不受監(jiān)視；③通訊秘密與身由；④夫妻兩性生活不受他人干擾或調(diào)查；⑤與社會政治和公共利益完全無關的私人事務。除國家官員外，社會知情權還包括公眾對社會新聞了解的權利，并引申出媒體出于正當目的對社會事務采訪和報道的權利。因而就出現(xiàn)隱私與新聞報道的沖突，這一對冤家之間的沖突如何解決，筆者認為應當遵循三個原則：一是社會政治與公共利益原則；當個人利益與公共利益比較時，公共利益大于個人利益，且公共利益涉及社會時，個人利益應當服從社會公共利益，以公共利益為最高利益標準。二是權利協(xié)調(diào)原則；當權利沖突時，雙方可以選擇犧牲最小利益，當必須犧牲隱私權來行使知情權時，應當將隱私權損害減小到最低限度，即縮小披露、公開范圍，當知情權是財產(chǎn)利益時，應當以維護隱私的人身權來對抗知情權。三是人格尊嚴原則（9）。當隱私涉及到人格尊嚴時，如他人的妻子與第三人有不正當?shù)男孕袨榈入[私時，或有疾病等，知情權要讓位于隱私權，否則，將損害當事人終身的利益。因此根據(jù)三項原則，解決隱私權與知情權的沖突，以利益最大化來保護個人的隱私權。
（1）魏振贏著《民法》2001年9月北京大學出版社、高等教育出版社出版第41頁
（2）張新寶著《隱私權的法律保護》1997年4月群眾出版社第21頁
（3）張新寶著《侵權行為法》第二十九課隱私權，2003年4月中國民商法律網(wǎng)
（4）楊立新著《人格權保護》 2003年4月中國民商法律網(wǎng)
（5）張新寶著《侵權行為法》第二十九課隱私權，2003年4月中國民商法律網(wǎng)
（6）徐子良著《論涉及隱私權的權利沖突糾紛之司法衡平》，載《民商法理論與審判實務研究》一書中，第27頁
（7）中國民商法律網(wǎng).《判解研究》
（8）徐子良著《論涉及隱私權的權利沖突糾紛之司法衡平》，載《民商法理論與審判實務研究》一書中，第29頁
（8）《簡論社會公眾人物的有限隱私權》 法律教育網(wǎng)
（9）楊立新著《人格權保護》 2003年4月中國民商法律網(wǎng)
作者單位：宣城市宣州區(qū)人民法院
