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  • 關(guān)于《刑事審判參考》許霆案的商榷意見

    [ 肖佑良 ]——(2022-1-25) / 已閱4584次

    許霆案中,沒有實際的盜竊行為。按照裁判理由,對取款行為所分的二個階段,第一階段是無意的,第二階段就發(fā)生了本質(zhì)的變化,許霆產(chǎn)生了非法占有銀行資金的故意。這個結(jié)論實在太神奇了。因為第一次取款、第二次及以后的取款都是相同的手指按健行為,根據(jù)主客觀統(tǒng)一的原則,第一次與第二次都是發(fā)出取款1000元的請求,性質(zhì)完全相同。所謂的不同,最多是第一次不知道柜員機發(fā)生錯誤,第二次知道了而己,而且這種明知不影響取款行為本身性質(zhì)。所謂的第一次取款行為與第二次取款行為有本質(zhì)不同,沒有任何事實依據(jù),純粹是主觀臆測而己。另外,“雖然從表面看,許霆插卡、輸密碼、取款的行為都是正當(dāng)?shù),但從實質(zhì)分析,許霆是基于非法占有銀行資金這一犯罪目的進(jìn)行取款,其操作取款行為只是許霆非法占有銀行財產(chǎn)的一種手段,密碼是否正確并不影響對其行為性質(zhì)的認(rèn)定,僅能說明其行為具有非暴力性!痹S霆按鍵取款的行為是客觀存在的。只要是客觀存在的事物,那么形式與實質(zhì)是有機統(tǒng)一的。上述所謂形式上合法,實質(zhì)上違法犯罪,是教義學(xué)獨有的歪理邪說,是違反常識的,不能作裁判理由。因為客觀行為也是客觀事物,形式與實質(zhì)也是有機統(tǒng)一的?上,最高人民法院人云亦云,以訛傳訛,最終鑄成錯案。糟糕的是,許霆案影響了許多與網(wǎng)絡(luò)有關(guān)的案件定性,錯案竟然成了依法治國的標(biāo)本,產(chǎn)生了一系列網(wǎng)絡(luò)盜竊的錯案,違背了網(wǎng)絡(luò)無盜竊的常識。因為網(wǎng)絡(luò)終端(例如電腦、手機等)與服務(wù)器平臺(例如支付寶,微信錢包等)之間,網(wǎng)絡(luò)終端只能發(fā)送請求,不能發(fā)送指令。許霆案裁判理由中所謂的指令取款,是辦案人員主觀臆測的產(chǎn)物,現(xiàn)實中根本不存在。總之,許霆盜竊案中的所謂盜竊行為,完全是在許霆符合規(guī)定的按鍵取款行為基礎(chǔ)上,通過所謂的教義學(xué)式的說理論證的方式,給許霆按健取款的行為,既貼上“非法占有目的”的標(biāo)簽,又貼上“秘密竊取”的標(biāo)簽,許霆的“盜竊行為”就這樣被主觀臆測人為鼓搗出來了,因而成立了盜竊罪。顯然,許霆案,又是教義學(xué)這門偽科學(xué)造的孽呀。我們有許多人都被教義學(xué)忽悠了一輩子,好多人都被忽悠瘸了。
    許霆案是可以人為重復(fù)的。許霆案實際是個小小的軟件漏洞。從事軟件的人都知道的,這種軟件漏洞,完全是可以人為重現(xiàn)的。我們只要找一臺柜員機和一臺電腦,把兩者組成一個網(wǎng)絡(luò),將柜員機的操作系統(tǒng)稍加改動,輕而易舉就能夠重現(xiàn)許霆案發(fā)時涉案柜員機的狀態(tài)。讓那些一口咬定許霆成立盜竊罪的冥頑不化的家伙,親自上柜員機去按照筆者上述所言操作一番,馬上就會發(fā)現(xiàn),所謂許霆盜竊銀行資金原來是個荒唐的錯誤。

    作者簡介:湖南省城步苗族自治縣 肖佑良

    附注:
    驗鈔機是一種人工智能機器。驗鈔機使用傳感器模擬人的視覺、聽覺、觸覺等感覺器官,依靠這些傳感器,采集待驗鈔票的相關(guān)信息。采集好待驗鈔票的相關(guān)信息后,就與驗鈔機存儲器(相當(dāng)于人的大腦)中保存的真鈔的相關(guān)信息比較、核對:如果發(fā)現(xiàn)采集到的待驗鈔票的所有相關(guān)信息,均處在驗鈔機存儲器所記錄的真鈔相關(guān)信息的范圍內(nèi),就代表待驗鈔票是真的;如果發(fā)現(xiàn)采集到的待驗鈔票的所有相關(guān)信息中,有一項或者幾項不處在驗鈔機存儲器所記錄的相關(guān)信息的范圍之內(nèi),就代表待驗鈔票疑似假鈔。發(fā)現(xiàn)疑似假鈔,驗鈔機立即停止運行,并且發(fā)出報警,讓操作驗鈔機的人,對疑似假鈔進(jìn)一步人工識別。
    驗鈔機出廠時,驗鈔機還不能驗鈔。因為驗鈔機的存儲器還沒有設(shè)置好,或者說,驗鈔機還沒有經(jīng)過學(xué)習(xí)并記憶真鈔的相關(guān)信息。這時需要打開驗鈔機的設(shè)置按扭,把一些已經(jīng)人工驗過的真鈔,放在驗鈔機上進(jìn)行檢驗。此時驗鈔機將把經(jīng)過驗鈔機的每一張真鈔的相關(guān)信息全部收集并存儲起來,把相當(dāng)數(shù)量的真鈔在驗鈔機上經(jīng)過檢驗,驗鈔機就將采集這些真鈔的相關(guān)信息并全部存儲起來。相當(dāng)于全部學(xué)習(xí)完畢,就可以畢業(yè)參加驗鈔工作了。當(dāng)需要驗鈔機進(jìn)行工作驗鈔時,只要把開關(guān)位置從設(shè)置調(diào)整到工作,驗鈔機就可以快速進(jìn)行驗鈔工作。
    驗鈔機從學(xué)習(xí)、記憶,再到獨立驗鈔,全部都是模擬人的行為和思維的。所以,驗鈔機也是替代人力驗鈔的人工智能機器。顯然,驗鈔機能夠被騙,根本不是什么希奇事。

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