[ 朱光忠 ]——(2004-11-3) / 已閱57726次
有限公司股權轉(zhuǎn)讓問題研究
朱光忠
【摘要】
本文從公司股權轉(zhuǎn)讓法律實務中存在的問題出發(fā)，結合國外的立法和實踐，對有限公司股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權過程中遇到的問題和困惑進行了深入分析和探討。文章認為：（1）股權轉(zhuǎn)讓人可以通過征集股東意見的方式代替股東會的召開；（2）股東優(yōu)先購買權的行使應當規(guī)定合理的期限，逾期視為放棄優(yōu)先權；（3）公司章程對股權轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定，不得低于公司法規(guī)定的最低要求，但可高于甚至多于公司法規(guī)定的條件；（4）股東變更記載與登記對股權轉(zhuǎn)讓合同的成立、生效均無影響，股權變動應當自轉(zhuǎn)讓人書面通知公司之日起轉(zhuǎn)移。
【關鍵詞】 有限公司，股權，轉(zhuǎn)讓，章程，變更登記。
【正文】
一、公司法對股東轉(zhuǎn)讓股權的限制。
無論何種性質(zhì)的公司，股東的出資（本文對出資、股權、股份同義使用）均可轉(zhuǎn)讓，但因公司的性質(zhì)不同，法律對股東轉(zhuǎn)讓股權的限制也寬嚴有別。本文對有限公司股東之間轉(zhuǎn)讓股權不作闡述，重點對股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權的限制問題進行論述。
（一）、限制的法理基礎
1、人合因素
有限責任公司雖然從本質(zhì)上說是一種資本的聯(lián)合，但因其股東人數(shù)有上限的規(guī)定，資本又具有封閉性的特點，故股東之間具有人身信任因素，具有“人合”的色彩。 我國的有限公司具有“人合”與“資合”的雙重性質(zhì)。這種雙重性質(zhì)，不僅反映在有限公司對外關系上，也反映在它的內(nèi)部關系上。有限責任公司的“人合”性，突出表現(xiàn)在股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議時的限制態(tài)度。 這種限制，其目的在于維護股東的緊密關系，避免公司因股東的變動而影響生產(chǎn)經(jīng)營活動。
2、信用保證
由于有限公司的股東人數(shù)較少，我國《公司法》 規(guī)定是二人以上五十人以下（國有獨資公司除外）。彼此之間一般比較了解，既重視公司資本的確定和充實，又能兼顧股東相互間信用關系的維持，關注股東本身的財產(chǎn)狀況、商業(yè)信譽、經(jīng)營能力等個人條件，由此勢必強化股東對公司的使命感和責任感，使公司對外具有較高的信用品級。
3、經(jīng)營管理需要
有限公司股東設立公司時，相互之間看中的可能不是資金，出資問題在有些股東看來并不是第一位的，特別是在高新技術公司中，雙方或者多方合作可能是一種優(yōu)勢互補的結果，譬如，甲股東有充實的資金，乙股東擁有專利或者非專利技術，丙股東則擅長公司運作和管理。這樣的合作有利于公司的經(jīng)營和效益的提高，任何一方退出，都可能使公司陷于窘境，也違背當初合作組建有限公司的初衷。因此，對有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權予以適當?shù)南拗剖欠浅１匾摹?br>
（二）、限制的方式
1、過半數(shù)股東同意。
（1）、股東會的召開
《公司法》第35條第2款規(guī)定：“股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意�！备鶕�(jù)該法第38條第一款第（十）項規(guī)定，股東會“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”。因此，股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權應當召開股東會。由于股東會分定期會議和臨時會議。定期會議召開的時間和程序由公司章程規(guī)定。 實踐中一般一年召開一至二次。由于股東要求轉(zhuǎn)讓股權的時間具有不確定性，因此，由股東會定期會議對股權轉(zhuǎn)讓進行表決難合時宜。對轉(zhuǎn)讓人來說，等待時間過長，往往錯過股權轉(zhuǎn)讓的良機�？尚械姆椒☉撌翘嶙h召開臨時股東會議。根據(jù)我國《公司法》第43條第二款規(guī)定，只有代表1/4以上表決權的股東，1/3 以上董事，或者監(jiān)事，才可以提議召開臨時會議。若轉(zhuǎn)讓人持有的股權少于25％并且不擔任公司監(jiān)事職務的，則該股東（轉(zhuǎn)讓人）無權單獨提議召開臨時股東會議。
在股權轉(zhuǎn)讓人無權單獨提議召開臨時股東會時，如何啟動股東會議程序，以及股東會應在多長期限內(nèi)作出決議，我國公司法均未作出規(guī)定。筆者認為，公司法應當對此問題作出明確規(guī)定，以保護持股較少股東的合法權益，保障股權的順利流轉(zhuǎn)，減少股東糾紛的發(fā)生。筆者建議對《公司法》補充規(guī)定：“股東要求轉(zhuǎn)讓出資的，應當向董事會（或者執(zhí)行董事）書面提出，董事會應當在收到書面通知后一個月內(nèi)通知召開股東會。”對此，法國《商事公司法》第45條規(guī)定，公司應在股東完成轉(zhuǎn)讓計劃通知之日起三個月期限內(nèi)作出決定，否則，視為已同意轉(zhuǎn)讓。
（2）、股東會的決議
股東會對股權向非股東轉(zhuǎn)讓進行表決，必須經(jīng)“全體股東過半數(shù)同意”。在這里，股東行使表決權是按照股東人數(shù)（一人一票）還是股東的出資額（持股比例）計算，公司法并未明確�！豆痉ā返�41條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權�！卑创艘�(guī)定，“全體股東過半數(shù)”似乎應指全體股東所持出資比例的過半數(shù)，即代表50％以上出資比例的股東同意轉(zhuǎn)讓就通過決議。筆者認為，此處“全體股東過半數(shù)”應是指股東人數(shù)超過一半同意即通過決議，實行的是一人一票制而非持股多數(shù)決。其理由是：
其一，根據(jù)有限公司“資合”與“人合”的雙重性質(zhì)，股東行使表決權也表現(xiàn)出“二元”特點：一方面，股東會會議以“資”計算股東的表決權；另一方面，股東會又在通過個別決議事項時以“人”計算表決權。 如前所述，《公司法》對股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權予以限制的根本原因在于維系公司股東之間的穩(wěn)定關系，在于有限公司的“人合”性質(zhì)。股東會議在對“人合”性質(zhì)的事項進行決議時，應當實行“一人一票”制。
其二，根據(jù)《公司法》第106條第2款規(guī)定，股份有限公司股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權的半數(shù)以上（特殊事項為為2/3）通過。該條明確規(guī)定是“所持表決權的半數(shù)以上”。從兩個條款的對比中不難判斷，《公司法》第35條第2款規(guī)定的“全體股東過半數(shù)”，應是全體股東人數(shù)的過半數(shù)。
其三，尤其應當注意的是，《最高人民法院關于適用<婚姻法>若干問題的解釋(二)》第十六條第一款規(guī)定：“……夫妻雙方協(xié)商一致將出資額部分或者全部轉(zhuǎn)讓給該股東的配偶，過半數(shù)股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東�！痹撍痉ń忉寷]有直接采用《公司法》的表述方式，即“全體股東過半數(shù)”。而是表述為“過半數(shù)股東同意”，這樣表述涵義確定，為準確理解和適用《公司法》相關條款提供了參考依據(jù)。
（3）、股東會決議的替代方式
股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權時，假如股東會議因召集程序缺陷而無法及時召開，或者借故拖延，轉(zhuǎn)讓人是否可以通過其它途徑得到救濟？筆者認為完全可以并且必要，由于有限公司的人數(shù)較少，采取逐個征集股東意見的方式完全可行。也有學者認為，沒有依法舉行股東會，沒有按照法定的議事規(guī)則集體討論和研究，沒有按照法定的表決規(guī)則行使股東表決權，如此形成的決議違反公司法規(guī)定的股東會決議程序，故不具備法律約束力。 對此觀點，筆者認為不妥。首先，股東會行使的職權中雖然包括“對股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議”，但對股東會的召開方式和議事規(guī)則并未作出限制。相反，《公司法》對股東轉(zhuǎn)讓出資的條件、公司機構的議事規(guī)則及股東認為需要規(guī)定的其他事項均授權由公司章程作出規(guī)定。 可見，《公司法》對屬于公司內(nèi)部自治的事項，并未實行強制性的統(tǒng)一，而是授權公司的權力機構作出規(guī)定。其次，《最高人民法院關于適用<婚姻法>若干問題的解釋(二)》第16條第二款明確規(guī)定：“用于證明過半數(shù)股東同意的證據(jù)，可以是股東會決議，也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東書面聲明材料。”該司法解釋對轉(zhuǎn)讓人征集其他股東意見的方式予以肯定，雖然針對的是夫妻之間的股權轉(zhuǎn)讓，但都屬于“向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資”，在本質(zhì)上并無差別。
2、保障其他股東的優(yōu)先購買權。
（1）、優(yōu)先購買權的涵義與相關規(guī)定。
優(yōu)先購買權是指物權的優(yōu)先效力，即財產(chǎn)所有人出賣其財產(chǎn)時，就該項財產(chǎn)與財產(chǎn)所有人存在物權關系的人在同等條件下可優(yōu)先于其他人購買。 目前我國法律規(guī)定的優(yōu)先購買權情形主要有：房屋承租人在房屋所有人出賣房屋時有優(yōu)先購買權；共同共有人的優(yōu)先購買權； 按份共有人的優(yōu)先購買權； 以及公司股東在轉(zhuǎn)讓出資時，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權。
（2）、優(yōu)先購買權的行使與放棄。
我國公司法規(guī)定了其他股東享有優(yōu)先購買權，但優(yōu)先購買權應在什么條件下行使？多長期限內(nèi)行使？若其他股東怠于行使優(yōu)先購買權該如何處理？公司法卻沒有規(guī)定。筆者認為，為保障股權的正常流轉(zhuǎn)，督促權利人及時行使權利，鼓勵交易，促進社會財富的增長，應當對上述問題予以明確規(guī)定。
對于優(yōu)先購買權行使的期限，我國法律已有類似規(guī)定，最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行<民法通則>若干問題的意見（試行）》第118條規(guī)定：“出租人出賣出租房屋，應提前三個月通知承租人，承租人在同等條件下，享有優(yōu)先購買權。”法國等國家公司法規(guī)定了三個月的行使期限，必要時，經(jīng)法院裁定，得延長六個月。
優(yōu)先權是在 “同等條件”下的優(yōu)先，因此，轉(zhuǎn)讓人向非股東轉(zhuǎn)讓股權，應當將擬轉(zhuǎn)讓的價格、付款條件及受讓人的基本情況等書面告知公司，公司應當在法定期限內(nèi)通知其他股東。公司疏于通知的，由公司承擔責任，公司可追究內(nèi)部相關人員（董事、經(jīng)理等）的責任。公司通知股東后，股東怠于答復的，逾期視為放棄優(yōu)先購買權。若轉(zhuǎn)讓人告知虛假的轉(zhuǎn)讓價格等交易條件，其他股東在知道或者應當知道之日起一定期限內(nèi)可以行使撤銷權。
二、公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權的限制。
有限責任公司股東在制定公司章程時，往往在章程中對股東轉(zhuǎn)讓股權的問題進行規(guī)定，這些規(guī)定有時與公司法的規(guī)定一致，有時并不一致。造成不一致的原因，一種是“無意”，即對公司法的規(guī)定不知曉，無意中作出這樣的規(guī)定；一種是“有意”，即股東要求作出這樣的制度安排，希望將來在轉(zhuǎn)讓股權時符合自己的意圖。問題是：在章程中作出與公司法規(guī)定不一致的轉(zhuǎn)讓條件是否有效？我國公司法并未作出規(guī)定，筆者認為，應分如下三種情況區(qū)別對待。
1、公司章程對股權轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定高于公司法規(guī)定時的效力。
我國《公司法》第三十五條規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東的過半數(shù)同意。如果公司章程規(guī)定股東向非股東轉(zhuǎn)讓股權，必須經(jīng)全體股東的2/3或者3/4同意，甚至規(guī)定必須經(jīng)其他股東一致同意。這樣的規(guī)定是否應當有效并得到執(zhí)行？利害關系人若認為章程的規(guī)定違反公司法的規(guī)定，應當無效，該觀點是否成立？筆者認為，公司章程對股東轉(zhuǎn)讓股權的限制性規(guī)定高于公司法的規(guī)定時，應當認定為有效并得到執(zhí)行。
（1）公司章程的性質(zhì)決定。
關于公司章程的性質(zhì)，學界尚有分歧，主要有三種學說，一是契約說。認為公司章程由股東或發(fā)起人共同協(xié)商制定，并且在公司成立后對股東或發(fā)起人具有法律約束力，故從其訂立和效果來看，顯然具有契約（或合同）的性質(zhì)； 二是自治規(guī)則說。認為公司章程不僅對參與制定章程的股東有約束力，對持反對意見的股東及后續(xù)加入的股東和特定條件下的第三人也有約束力。 公司章程是公司的內(nèi)部憲章，它是公司內(nèi)部及其成員的最高的行為準則。 三是綜合說。認為公司章程關于發(fā)起人權利、義務及出資方面的規(guī)定具有契約性質(zhì)，其他多數(shù)條款則具有自治規(guī)則的性質(zhì)。 筆者贊同第三種觀點。公司章程關于股東轉(zhuǎn)讓股權限制條件的規(guī)定，應屬于股東自治規(guī)則，股東自治規(guī)則若不與強行法的規(guī)定相沖突，應當有效。
（2）有限公司的性質(zhì)決定。
由于有限公司的人合性特點，注重股東之間的穩(wěn)定和長期合作，若公司章程對股權轉(zhuǎn)讓條件的規(guī)定嚴格于公司法的規(guī)定，則更能強化股東之間的穩(wěn)定性及有限公司的人合性。雖然《公司法》第35條第二款的規(guī)定屬于強制性規(guī)范，即必須經(jīng)過一定比例（過半數(shù)）的股東同意，若公司章程的規(guī)定達不到這一比例要求，就違反公司法的強制性規(guī)定，則屬于無效條款，若達到（包括超過）公司法規(guī)定的比例要求，即滿足了公司法規(guī)定的條件，應屬有效。對此問題，我國《標準化法》有類似的規(guī)定，該法第六條規(guī)定：“已有國家標準或者行業(yè)標準的，國家鼓勵企業(yè)制定嚴于國家標準或者行業(yè)標準的企業(yè)標準，在企業(yè)內(nèi)部適用。”
（3） 國外的相關規(guī)定。
法國《商事公司法》第47條規(guī)定：如果章程規(guī)定了有限責任公司的限制股份轉(zhuǎn)讓的條件，而此種條件不同于該法第45條規(guī)定的3/4的條件的，則此種條件是有效的。 美國《修正標準商事公司法》第7.27條規(guī)定，公司章程可以規(guī)定比本法所規(guī)定更高或更多的法定股票數(shù)或表決要求。
2、公司章程對股權轉(zhuǎn)讓的限制性規(guī)定低于公司法規(guī)定時的效力。
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