[ 張紹明 ]——(2004-11-26) / 已閱40545次
妻子能否起訴“第三者”
------我國(guó)婚姻法離婚損害賠償制度探析
湖北偉宸律師事務(wù)所 張紹明 唐江濤
漢口新華下路9-1號(hào) 郵政編碼；430015
[內(nèi)容摘要]：改革開(kāi)放之后，包二奶、婚外情、姘居等現(xiàn)象在各地抬頭，直接挑戰(zhàn)中國(guó)的一夫一妻制，在《婚姻法》修訂過(guò)程中，呼吁立法懲治包二奶、婚外情，增加配偶權(quán)的呼聲很高。盡管許多法學(xué)界人士贊成將配偶權(quán)寫進(jìn)修訂后的《婚姻法》，但大多數(shù)社會(huì)學(xué)家的看法卻絕然相反，認(rèn)為婚姻以感情為基礎(chǔ)，法律不應(yīng)過(guò)多干預(yù)感情方面的事務(wù)。在激烈的爭(zhēng)辯之后，修訂后的《婚姻法》繞開(kāi)配偶權(quán)這個(gè)敏感的話題，在第四十六條規(guī)定了離婚精神損害賠償制度，它是侵犯配偶權(quán)的損害賠償，還是離婚過(guò)程中的離因損害賠償，婚姻法并沒(méi)有明確的規(guī)定，法學(xué)界也很少有人探討這個(gè)問(wèn)題。本人認(rèn)為：因?yàn)樾抻喓蟮幕橐龇ú](méi)有明確規(guī)定配偶權(quán)，它所規(guī)定的過(guò)錯(cuò)方損害賠償實(shí)質(zhì)是一種離因損害賠償，不能針對(duì)“第三者”或“二奶”。妻子要想起訴“第三者”或者“二奶”，還必須在婚姻法中明確規(guī)定夫妻相互享有配偶權(quán)，在目前婚姻法的司法解釋明文規(guī)定離婚損害賠償?shù)馁r償義務(wù)主體僅限于有過(guò)錯(cuò)配偶一方的情況下，妻子不能起訴“第三者”。
[關(guān)鍵詞]：配偶權(quán) 婚姻 離因損害 精神損害賠償
在中國(guó)的立法史上，恐怕難以找到哪一部法律的修改，能像《婚姻法》這樣引起全社會(huì)的廣泛關(guān)注與參與。2000年初，《婚姻法》修訂草案向全社會(huì)公布征求意見(jiàn)后，不包括地方立法機(jī)關(guān)、單是全國(guó)人大常委會(huì)法工委就收到４０００多件反饋意見(jiàn)，此外，中央各大傳媒也征集到了１０００多名公眾的立法意見(jiàn)。隨后，北京民意調(diào)查所在全國(guó)范圍內(nèi)實(shí)施了一次全國(guó)《婚姻法》修訂民眾意愿調(diào)查，共對(duì)全國(guó)除港、澳、臺(tái)以外的３１個(gè)省市區(qū)的７３５７名１８周歲以上的成年人進(jìn)行了問(wèn)卷。９０％左右的人明確知道婚姻自由、一夫一妻、男女平等這三項(xiàng)原則，９５．２％的人知道我國(guó)《婚姻法》規(guī)定了一夫一妻的婚姻制度。[1]
一、妻子將第三者告上法庭
雖然絕大多數(shù)國(guó)人知道婚姻法規(guī)定有一夫一妻制度，但婚外情、包二奶、姘居、嫖娼等社會(huì)丑惡現(xiàn)象在現(xiàn)實(shí)生活中屢屢發(fā)生，并且愈演愈烈，伴隨著婚姻法修訂稿討論的深入人心，立法懲治第三者的呼聲越來(lái)越強(qiáng)烈，并且有人開(kāi)始付諸司法實(shí)踐。2000年，我國(guó)首例妻子狀告第三者侵害配偶權(quán)案在重慶市審結(jié)，該案的案情是：原告周遠(yuǎn)華以被告謝光萍與其夫張長(zhǎng)春完全超出了一般的同志和朋友的交往關(guān)系，造成原告家庭不和睦為由向重慶市渝北區(qū)人民法院起訴，要求法院判令第三者謝光萍立即停止插足自己的家庭、賠禮道歉并賠償精神損失費(fèi)5.5萬(wàn)元。一審法院基于原告周遠(yuǎn)華的兒子提供的證據(jù)，認(rèn)定被告謝光萍對(duì)原告周遠(yuǎn)華家庭的不和睦有過(guò)錯(cuò)，判決被告謝光萍立即停止侵害原告周遠(yuǎn)華的婚姻家庭關(guān)系，并向原告賠禮道歉。被告謝光萍不服上訴，重慶市第一中級(jí)人民法院終審裁定此案不屬于人民法院民事案件受理范圍，撤銷一審判決，駁回原告周遠(yuǎn)華的起訴。[2]
這是婚姻法修行前的一個(gè)案例，由于它涉及當(dāng)時(shí)爭(zhēng)論激烈的配偶權(quán)，在當(dāng)時(shí)引起普遍的關(guān)注。同一案件，一、二審法院的判決卻大不相同，一審法院判令“第三者”承擔(dān)民事責(zé)任，二審法院卻駁回原告的起訴。為什么同一案件竟有如此絕然不同的判決結(jié)果？因?yàn)橐暗谌摺背袚?dān)民事責(zé)任，就必須明確她侵犯了原告的什么權(quán)利，當(dāng)時(shí)的婚姻法并沒(méi)有規(guī)定夫妻之間有忠誠(chéng)的義務(wù)，更沒(méi)有規(guī)定配偶權(quán)，如果說(shuō)“第三者”侵犯了妻子的合法權(quán)益，侵權(quán)人是她和妻子的丈夫，至少兩人是共同侵權(quán)，應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任，就算認(rèn)定兩人侵權(quán)，侵犯的是妻子的什么權(quán)利呢？夫妻相互忠誠(chéng)的義務(wù)能否針對(duì)第三人？這些復(fù)雜而敏感的問(wèn)題在婚姻法中找不到答案。二審法院在法律沒(méi)有明文規(guī)定夫妻間相互享有配偶權(quán)的情況下，不得不作出駁回原告訴訟請(qǐng)求的判決。
二、婚姻法是否該確立配偶權(quán)
配偶權(quán)在我國(guó)理論及實(shí)踐上一直存在爭(zhēng)議，婚姻法的修改一度使之成為社會(huì)焦點(diǎn)，在婚姻法征求意見(jiàn)稿公布之后，對(duì)配偶權(quán)要不要寫進(jìn)修訂后的婚姻法，法學(xué)界和社會(huì)學(xué)界有著絕然不同的看法。
法學(xué)界人士大多持肯定意見(jiàn)，他們認(rèn)為：“夫妻應(yīng)負(fù)忠實(shí)義務(wù)，這是基于個(gè)體婚姻的本質(zhì)要求，是一夫一妻制度的具體體現(xiàn)。一夫一妻制的實(shí)質(zhì)，在于規(guī)范男女兩性關(guān)系”。[3]目前，“由于中國(guó)現(xiàn)行《婚姻法》沒(méi)有規(guī)定忠實(shí)義務(wù)，沒(méi)有規(guī)定同居義務(wù)，因此對(duì)于拒絕承擔(dān)忠實(shí)義務(wù)和同居義務(wù)的配偶，就沒(méi)有相應(yīng)的制裁措施”。[4]如果“規(guī)定夫妻有相互忠誠(chéng)義務(wù)，對(duì)不忠于婚姻的當(dāng)事人及介入他人婚姻的違法行為人，具有警示和威懾作用，同時(shí)為追究侵犯合法婚姻的違法行為提供法律依據(jù)”。特別對(duì)“有些通奸姘居行為性質(zhì)比較惡劣，對(duì)公民配偶權(quán)或夫妻生育權(quán)直接構(gòu)成了嚴(yán)重侵害，……婚姻法再不管，讓當(dāng)事人私了，是國(guó)家極不負(fù)責(zé)任的做法。且處罰這部分通奸者，在當(dāng)今西方國(guó)家大部分的法律中都有明確規(guī)定”。所以，“改革開(kāi)放已經(jīng)20年的今天，立法者應(yīng)當(dāng)理直氣壯地為配偶權(quán)正名，在新的《婚姻家庭法》中，規(guī)定配偶權(quán)和配偶權(quán)的具體內(nèi)容”。[5]
社會(huì)學(xué)家的意見(jiàn)絕然相反，他們認(rèn)為，夫妻間的忠實(shí)義務(wù)是道德問(wèn)題，不能用法律手段來(lái)強(qiáng)制。配偶權(quán)意味著夫婦雙方擁有對(duì)方的性權(quán)利，這是十分荒誕的！如果結(jié)婚就意味著自己的性權(quán)利一次性地承諾給了配偶，那么還有沒(méi)有婚內(nèi)強(qiáng)奸呢？是不是所有情感問(wèn)題都得由法律來(lái)調(diào)整，法律能管得了嗎？本人也贊成這種觀點(diǎn)，確立配偶權(quán)未必能解決“婚外戀”問(wèn)題，主張?jiān)诨橐龇ㄖ写_立配偶權(quán)的主要理由是有利于防止和減少“婚外戀”，鞏固“一夫一妻”制，一旦發(fā)生侵害配偶權(quán)，就可及時(shí)予以懲治。因?yàn)榕渑紮?quán)的重要內(nèi)容是夫妻雙方的貞操義務(wù)，其核心是性的獨(dú)占性。夫妻一方與任何第三人發(fā)生性行為都是違背了貞操義務(wù)，侵犯了對(duì)方的貞操權(quán)，依法應(yīng)受到制裁。這顯然把道德規(guī)范與法律規(guī)范合二為一，在實(shí)踐中是行不通的。性行為是以感情為基礎(chǔ)的，這是人與動(dòng)物的重要區(qū)別，而感情并非一成不變的。每一個(gè)公民都享有完整的人權(quán)，為什么一旦結(jié)婚，自己的一部分人權(quán)將屬于配偶？一個(gè)健康的獨(dú)立人為什么要擁有另一個(gè)同樣是健康的獨(dú)立人的部分人權(quán)？婚姻是男女兩性的精神生活、性生活與物質(zhì)生活的共同體而存在。而精神生活、性生活、物質(zhì)生活在任何一對(duì)夫妻的存續(xù)期間都不是也不可能是永恒的，夫妻以感情為基礎(chǔ)，如果感情破裂，法律難道能將他們捆綁在一起？夫妻間的忠誠(chéng)屬于情感領(lǐng)域，不應(yīng)用法律來(lái)強(qiáng)制，情感糾葛應(yīng)當(dāng)讓當(dāng)事人自己解決。至于確立配偶權(quán)以懲罰“第三者”，那更加令人難以容忍，夫妻關(guān)系是一張紙，它只能約束夫妻雙方，婚姻法調(diào)整范圍也僅僅限于夫妻關(guān)系和家庭關(guān)系，不可能擴(kuò)大到社會(huì)其他成員。如果夫妻雙方之間的感情破裂可以將過(guò)錯(cuò)歸咎于第三方，讓第三放承擔(dān)賠償責(zé)任，是不是夫妻和好之后第三方就該冤枉賠這筆錢呢？這樣會(huì)不會(huì)導(dǎo)致夫妻雙方不檢討自己的過(guò)錯(cuò)，一旦被告上法庭，人人都把責(zé)任往第三人身上推？是不是因?yàn)橛辛艘粡埥Y(jié)婚證，夫妻就得把自己一生的情感無(wú)條件地出賣給對(duì)方？
在修改婚姻法過(guò)程中，不但有人建議增加配偶權(quán)，還有人建議增加侵犯配偶權(quán)的處罰規(guī)定，如“夫妻有互相忠貞的義務(wù)，一方對(duì)另一方不忠時(shí)，另一方得請(qǐng)求公安機(jī)關(guān)排除妨害”。本人認(rèn)為這種建議無(wú)論在理論上和實(shí)踐中都是不可取的。首先，在理論上它違背了婚姻的基礎(chǔ)是愛(ài)情，“捆綁不成夫妻”。如果一對(duì)夫妻關(guān)系要用警察來(lái)排除妨害，這對(duì)夫妻關(guān)系能持久嗎？相反，會(huì)使一些本來(lái)可以挽救的婚姻加劇破裂。因?yàn)榉蚱拗g的糾葛事出多因，大量的還屬隱私范疇，或者說(shuō)有的還處于隱私階段，即使一方出于一時(shí)的沖動(dòng)暴露了部分矛盾，在外界未介入之前往往容易調(diào)和。特別是因一時(shí)激情狀態(tài)下的非理智行為，只要對(duì)一方幡然悔悟就能使其理解和諒解的。而一旦外界介入特別警察進(jìn)行干預(yù)，就可能使縫隙難以彌合，甚至矛盾激化。其次，公安機(jī)關(guān)常常介入“床上捉奸”的行列，哪還有人民警察的形象。
在這場(chǎng)有關(guān)配偶權(quán)的論戰(zhàn)中，法學(xué)家與社會(huì)學(xué)家的爭(zhēng)論，說(shuō)到底是夫妻感情問(wèn)題到底該由法律調(diào)整還是有道德調(diào)整。2000年，這場(chǎng)爭(zhēng)論從課堂到社會(huì)，從報(bào)紙到熒屏，在全國(guó)各地展開(kāi)。
2001年3月31日至4月1日，湖南電視臺(tái)生活頻道在湘江之畔的長(zhǎng)沙，主辦了一場(chǎng)\"為婚姻辯法----專家與百姓對(duì)話\"的大型活動(dòng)。參加此次辯論的，有《婚姻法》專家起草組的三位著名法學(xué)家------巫昌禎、楊大文、陳明俠以及著名社會(huì)學(xué)家周孝正教授。兩天內(nèi)，四位學(xué)者就《婚姻法》修正草案中幾個(gè)最具爭(zhēng)議性的焦點(diǎn)話題，即配偶權(quán)、婚外性行為、離婚、家庭暴力和家庭財(cái)產(chǎn)，與廣大百姓及其他領(lǐng)域的學(xué)者展開(kāi)了熱烈討論。參與討論的除了法學(xué)家、社會(huì)學(xué)家之外，還有法學(xué)博士、法官、律師、作家、新聞?dòng)浾摺⑵胀ㄊ忻�，這場(chǎng)論戰(zhàn)中爭(zhēng)論最為激烈的仍然是婚姻法該不該明確規(guī)定夫妻相互享有配偶權(quán)，盡管各方都拿出充足的理由論證自己的觀點(diǎn)，最終還是誰(shuí)也難以說(shuō)服誰(shuí)。[6]
三、什么是配偶權(quán)
民法的絕大多數(shù)概念和制度都可以從古羅馬法中找到它們的淵源，都可以通過(guò)法國(guó)民法典和德國(guó)民法典觀察它們的發(fā)育和成長(zhǎng)過(guò)程。然而，配偶權(quán)及其保護(hù)制度卻是個(gè)特例，在羅馬法和法國(guó)民法典及德國(guó)民法典中找尋不到配偶權(quán)的概念（誠(chéng)然，古羅馬法和古日爾曼法中曾經(jīng)規(guī)定過(guò)夫權(quán)，但到了近現(xiàn)代因夫權(quán)對(duì)男女平等的反動(dòng)而最終退出了歷史舞臺(tái)）。配偶權(quán)的概念，乃是由英美法系國(guó)家率先提出并發(fā)揚(yáng)光大并使其日臻完善的。在英美法國(guó)家看來(lái)，配偶權(quán)\"對(duì)于表達(dá)婚姻結(jié)合的法律意義和象征意義有著極大的重要性，因?yàn)樗軌驅(qū)?gòu)成婚姻實(shí)體的各種心理要素概念化，諸如家庭責(zé)任、夫妻交往、彼此愛(ài)慕、夫妻性生活等因素都被概括其內(nèi)并為法律的。英美法系國(guó)家的法律給配偶權(quán)下了一個(gè)定義，在他們看來(lái)，所謂配偶權(quán)，是指配偶之間要求對(duì)方陪伴、鐘愛(ài)和幫助的權(quán)利
。[7]
我國(guó)法學(xué)界并沒(méi)有配偶權(quán)的準(zhǔn)確定義，不同學(xué)者對(duì)配偶權(quán)下的定義也有所不同，歸納起來(lái)，大致有以下幾種觀點(diǎn)：一是身份說(shuō),“配偶權(quán)是夫?qū)ζ藜捌迣?duì)夫的身份權(quán)”；二是陪伴說(shuō)，“配偶權(quán)是指配偶之間要求對(duì)方陪伴、鐘愛(ài)和幫助的權(quán)利”；三是利益說(shuō)，“配偶權(quán)是指夫妻之間互為配偶的基本身份權(quán)，表明夫妻之間互為配偶的身份利益，由權(quán)利人專屬支配，其他任何人均負(fù)有不得侵犯的義務(wù)”；四是法定說(shuō)，“配偶權(quán)是法律賦予的合法婚姻關(guān)系中的夫妻享有的配偶身份權(quán)利，其他人負(fù)有不得侵犯的義務(wù)”；五是性權(quán)利說(shuō)，“配偶權(quán)是項(xiàng)民事權(quán)利，夫妻互為配偶，就有配偶權(quán)，配偶權(quán)的核心特色是性權(quán)利”。[8]
配偶權(quán)的范圍到底有多大？我國(guó)有臺(tái)灣學(xué)者將婚姻效力細(xì)分成身份上之效力及財(cái)產(chǎn)上之效力，身份上之效力僅包括夫妻之稱姓、貞操義務(wù)、同居義務(wù)三項(xiàng)。[9]作為《婚姻法》專家起草組的成員，楊大文教授認(rèn)為配偶權(quán)作為一種身份權(quán)，主要包括夫妻姓名權(quán)、住所決定權(quán)、同居權(quán)、忠實(shí)義務(wù)以及財(cái)產(chǎn)權(quán)利等，忠實(shí)義務(wù)是配偶權(quán)的重要內(nèi)容之一。[10]作為法官的馬強(qiáng)則認(rèn)為配偶權(quán)作為一項(xiàng)基本身份權(quán)，應(yīng)當(dāng)派生出下列權(quán)利和義務(wù)：夫妻姓名權(quán)、住所決定權(quán)、同居義務(wù)、貞操忠實(shí)義務(wù)、日常事務(wù)代理權(quán)[11]
不同法學(xué)家對(duì)配偶權(quán)范圍的理解有所不同，但都毫例外地將同居義務(wù)、貞操忠誠(chéng)義務(wù)規(guī)定為配偶權(quán)的重要內(nèi)容，而這也是社會(huì)學(xué)家最忌諱的。人是感情動(dòng)物，不可能因一紙婚姻出賣一輩子的情感，在《婚姻法》中規(guī)定配偶權(quán)和夫妻有互相忠實(shí)的義務(wù)是把人看作物，是立法的倒退，這等于保障了一部分人的人權(quán)而去侵犯另一部分人的人權(quán)。
四、婚姻法是否規(guī)定了配偶權(quán)？
鑒于配偶權(quán)問(wèn)題過(guò)于敏感，爭(zhēng)論也過(guò)于激烈，新《婚姻法》好像在回避這個(gè)問(wèn)題。其第46條規(guī)定：“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：”“（一）重婚；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的�！�
婚姻法規(guī)定了過(guò)錯(cuò)賠償，這種賠償是基于夫妻相互享有配偶權(quán)建立起來(lái)的，還是一般的民事?lián)p害賠償，婚姻法并沒(méi)有明確，只是說(shuō)按照精神損害賠償?shù)挠嘘P(guān)規(guī)定審理。楊立新教授認(rèn)為，該條文建立了我國(guó)婚姻法上的侵害配偶權(quán)的離婚過(guò)錯(cuò)精神損害賠償制度，具體侵害配偶權(quán)的侵權(quán)行為包括實(shí)施重婚行為侵害配偶權(quán)、有配偶者與他人同居侵害配偶權(quán)、實(shí)施家庭暴力侵害配偶權(quán)、虐待、遺棄侵害配偶權(quán)四種。[12]
本人不同意楊立新教授的觀點(diǎn)，婚姻法所規(guī)定的過(guò)錯(cuò)賠償，其實(shí)質(zhì)應(yīng)是離婚過(guò)程中的離因損害賠償而不是基于侵害配偶權(quán)引起的精神損害賠償。我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者認(rèn)為，關(guān)于離婚之損害可分為兩種，一種是離因損害，另一種是離婚損害。當(dāng)夫妻一方的行為構(gòu)成離婚原因之侵權(quán)行為時(shí)，他方可請(qǐng)求因侵權(quán)行為所生之損害賠償。例如因殺害而侵害對(duì)方之生命、身體或人格，或因重婚、通奸等都屬于離因損害。而離婚損害與離因損害不同，不具有侵權(quán)行為之要件，而離婚本身即為構(gòu)成損害賠償之直接原因。例如由于夫妻一方被判處三年以上徒刑或虐待他方配偶之直系尊親屬而離婚時(shí)，對(duì)他方配偶不構(gòu)成侵權(quán)行為，但他方配偶仍得請(qǐng)求損害賠償。[13]
離因損害精神賠償與離婚精神損害賠償有著明顯的區(qū)別。首先，兩者構(gòu)成要件不同。離因損害精神賠償，其實(shí)質(zhì)是引起離婚的原因，如虐待、遺棄、不貞等行為構(gòu)成侵權(quán)行為，足以降低社會(huì)對(duì)受害方已有的評(píng)價(jià)，侵害了受害方對(duì)正常結(jié)婚生活的期待感，導(dǎo)致其對(duì)將來(lái)生活的不安，以及因離婚而喪失對(duì)子女的日常監(jiān)護(hù)與共同生活而遭受的感情痛苦等，因而由實(shí)施離婚的侵權(quán)行為人支付精神損害賠償金。因而它必須符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件。而離婚損害精神賠償，并非由于引起離婚發(fā)生的原因構(gòu)成侵權(quán)行為產(chǎn)生精神損害，而離婚本身即是精神損害賠償發(fā)生的原因，對(duì)這種精神損害，依侵權(quán)行為理論解釋，在法的構(gòu)成上，尚屬不足，如果解釋為救濟(jì)因離婚所產(chǎn)生的損害而設(shè)定的法律保護(hù)政策則較為妥當(dāng)。對(duì)這種損害，最早規(guī)定的是1907年瑞士民法典。以后，1920年北歐諸國(guó)的婚姻法，1931年的臺(tái)灣民法，1941年的法國(guó)民法典等都有規(guī)定。如《法國(guó)民法典》第216條規(guī)定：如離婚的過(guò)錯(cuò)全在夫或妻一方，則該方得被判決損害賠償，以補(bǔ)他方因解除婚姻而遭受的物質(zhì)和精神損害�！度毡久穹ǖ洹返�151條第2款規(guī)定：因離婚而導(dǎo)致無(wú)責(zé)配偶一方的生活有重大損害時(shí)，法官可允其向他方要求一定的撫慰金。
其次，法律適用上二者也不相同。離因損害產(chǎn)生的精神損害賠償，依侵權(quán)行為之規(guī)定而為請(qǐng)求，屬于財(cái)產(chǎn)法上之規(guī)定；而因離婚損害而生之精神損害賠償，雖未滿足侵權(quán)行為之要件，亦得請(qǐng)求賠償，乃屬親屬法上之特殊規(guī)定。[14]
我國(guó)沒(méi)有像臺(tái)灣一樣的親屬法，不能直接引用臺(tái)灣地區(qū)離因損害賠償?shù)母拍�，是不是沒(méi)有離因損害賠償?shù)母拍罹涂隙ǖ卣f(shuō)婚姻法第四十六條所規(guī)定的過(guò)錯(cuò)方賠償責(zé)任就是基于配偶權(quán)所產(chǎn)生的精神損害賠償呢？不是。我國(guó)婚姻法在目前還沒(méi)有明確規(guī)定配偶權(quán)，第四十六條所規(guī)定的過(guò)錯(cuò)方承擔(dān)的損害賠償不是侵犯配偶權(quán)所導(dǎo)致的精神損害賠償。理由很簡(jiǎn)單，如果說(shuō)夫妻一方包二奶、婚外情等破壞婚姻家庭穩(wěn)定的行為侵犯了另一方的配偶權(quán)，為什么現(xiàn)行法律把離婚精神損害賠償義務(wù)人限制為有過(guò)錯(cuò)的配偶一方，而不追究第三方的責(zé)任呢？按侵權(quán)法的一般理論，侵犯妻子配偶權(quán)的除了丈夫之外還有“二奶”和“第三者”，她們是共同侵權(quán)人，應(yīng)承擔(dān)共同侵權(quán)人的連帶責(zé)任。因?yàn)樵诶碚撋希渑紮?quán)的絕對(duì)權(quán)性質(zhì)決定了配偶以外的任何人都是配偶權(quán)的義務(wù)主體，都負(fù)有不得侵害配偶權(quán)的義務(wù)，若第三者侵害了合法婚姻關(guān)系中無(wú)過(guò)錯(cuò)方的配偶權(quán)，受害人應(yīng)有權(quán)向其主張損害賠償�；橐龇▏�(yán)格規(guī)定離婚精神損害賠償義務(wù)人為有過(guò)錯(cuò)的配偶一方，可見(jiàn)法律排除了這種賠償是基于配偶權(quán)。盡管楊立新教授認(rèn)為，“在重婚和與他人同居的侵害配偶權(quán)的損害賠償關(guān)系中，是完全可以向重婚和同居的對(duì)方請(qǐng)求損害賠償?shù)�，因�(yàn)樗麄兪沁@一侵權(quán)行為的共同加害人，構(gòu)成共同侵權(quán)行為，有責(zé)任賠償受害人的損失[15]但這只是學(xué)者一家之言，并不為婚姻法所承認(rèn)。
五、妻子難以起訴“第三者”
在婚姻法修訂之前，不少人就希望通過(guò)修訂婚姻法來(lái)懲治社會(huì)上日益嚴(yán)重的婚外情、包二奶、嫖娼、姘居等丑惡現(xiàn)象，婚姻法修訂征求意見(jiàn)時(shí)，
廣東省婦聯(lián)曾建議，修改后的《婚姻法》要制裁“包二奶”、“第三者”，有過(guò)錯(cuò)的男方承擔(dān)法律責(zé)任，故意侵害婚姻家庭及其配偶財(cái)產(chǎn)權(quán)利的第三者也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。社會(huì)上不少人士也持有相同的觀點(diǎn)，認(rèn)為杜絕這類丑惡現(xiàn)象最終要依靠法律。
婚姻關(guān)系不同于其他社會(huì)關(guān)系，它的建立以感情為基礎(chǔ)，它的解除同樣依據(jù)感情是否破裂，那種以為法律增加一條規(guī)定就可以將貌合神離的夫妻捆綁在一起，是十分幼稚和可笑的。正因?yàn)槿绱�，修訂后的婚姻法增加了�?duì)婚姻關(guān)系中無(wú)過(guò)錯(cuò)方的財(cái)產(chǎn)保護(hù)力度，并未規(guī)定夫妻配偶權(quán)，更沒(méi)有規(guī)定妻子可以追究第三者的民事賠償責(zé)任，這是現(xiàn)代社會(huì)倡導(dǎo)保護(hù)人權(quán)、個(gè)性自由的要求，法律只能規(guī)范人們的行為，不可能規(guī)范人們的情感。
盡管社會(huì)上仍有不少法律界人士在呼吁確立我國(guó)的夫妻配偶權(quán)，但建立符合我國(guó)國(guó)情的夫妻配偶權(quán)制度不是一朝一夕的事。在婚姻法２００１年４月２８日在第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十一次會(huì)議修訂之后，最高法院于２００１年１２月２４日便及時(shí)頒布了關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問(wèn)題的解釋（一），其第二十九條規(guī)定：承擔(dān)婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無(wú)過(guò)錯(cuò)方的配偶。這條司法解釋排除了妻子起訴第三者的可能。所以，就目前而言，妻子難以起訴第三者。
有人認(rèn)為該司法解釋的出臺(tái)對(duì)法律規(guī)定不明的條文作出了不恰當(dāng)?shù)南拗菩越忉�，制約了離婚損害賠償制度功效的發(fā)揮，導(dǎo)致了我國(guó)婚姻法缺乏對(duì)第三者破壞他人婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)定，司法實(shí)踐中對(duì)第三者參與破壞他人家庭的行為明顯處罰不力。這種觀點(diǎn)看起來(lái)有一定的道理，但有一個(gè)問(wèn)題它無(wú)法回避，處罰第三者的依據(jù)是什么？難道因夫妻而產(chǎn)生的配偶權(quán)就如同財(cái)產(chǎn)權(quán)？具有對(duì)世權(quán)，具有神圣不可侵犯的性質(zhì)？要是這樣，誰(shuí)還敢結(jié)婚？只要有一方提出離婚另一方很容易找“第三者”提出賠償，他人的權(quán)益又如何保障？
結(jié)束語(yǔ)
感情是道德調(diào)整范疇而非法律所能規(guī)范。況且夫妻關(guān)系不是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)關(guān)系，不能因?yàn)榉蚱弈昧私Y(jié)婚證就相互是對(duì)方的財(cái)產(chǎn)。法律不能因?yàn)樾枰Ｗo(hù)一部分人的權(quán)益就可以犧牲他人的合法權(quán)益，所以在婚姻法中不具體明確配偶權(quán)是十分明智的選擇，在我們看到受傷害的妻子在悲傷流淚之時(shí)，不能把憤怒轉(zhuǎn)嫁于第三人，因?yàn)殡x不離婚是夫妻一方的事，第三人充其量是一個(gè)誘因。我們不能把夫妻感情破裂的所有責(zé)任都強(qiáng)加在第三人身上，并以此要她承擔(dān)拯救家庭的責(zé)任和損害賠償責(zé)任。
妻子不能起訴第三者也許讓一部分有些傷心，但法律要保護(hù)的是所有人的權(quán)益，婚姻法修訂充分考慮到這一點(diǎn)，才沒(méi)有頭腦沖動(dòng)地規(guī)定配偶權(quán)。這是理性立法的體現(xiàn)，從這點(diǎn)看，這也許是法制的一種進(jìn)步。
參考書目：
[1]《中國(guó)婦女報(bào)》，修訂婚姻法民意調(diào)查，2000年5月27日。
[2]此案的詳情，詳見(jiàn)2000年4月3日的《法制文萃報(bào)》。
[3]李銀河、馬憶南主編《婚姻法修改論爭(zhēng)》第291頁(yè)，光明日?qǐng)?bào)出版社，1999年11月版。
[4]李銀河、馬憶南主編《婚姻法修改論爭(zhēng)》第274頁(yè)，光明日?qǐng)?bào)出版社，1999年11月版。
[5]李銀河、馬憶南主編《婚姻法修改論爭(zhēng)》第287頁(yè)。第259頁(yè)。第290頁(yè)，光明日?qǐng)?bào)出版社，1999年11月版。
[6]《誰(shuí)該來(lái)干涉婚外性關(guān)系》，新民周刊：2001年5月03日。
[7]戴維·M·沃克，牛津法律大辭典第199頁(yè)，北京，光明日?qǐng)?bào)出版社，1988版。
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