[ 李崇軍 ]——(2004-12-8) / 已閱9329次
本案王某的行為是借款還是受賄
李崇軍
[案情]
王和中系某鎮(zhèn)一副書(shū)記，為該鎮(zhèn)政府新辦公大樓工程的發(fā)包方（甲方）現(xiàn)場(chǎng)施工代表，負(fù)責(zé)工程質(zhì)量、進(jìn)度及簽字劃撥工程款。該工程的承包人李三平、張強(qiáng)（乙方）為獲得王在工程中的“關(guān)照”，在工程開(kāi)工之前便與王和中共謀，達(dá)成了工程賺錢(qián)后三人平分的口頭協(xié)議。大樓工程在2000年7月開(kāi)工。至2001年2月工程竣工期間，王和中先后出具了三張只有借款金額、無(wú)借款利息及還款時(shí)間的借條，共向李三平、張強(qiáng)借得現(xiàn)金5萬(wàn)元。在工程的修建過(guò)程中，王和中明知李三平與張強(qiáng)虛報(bào)基礎(chǔ)工程尺寸，未予制止，致使李、張非法獲利10萬(wàn)余元，并在劃撥工程款等方面提供方便。工程結(jié)算后，李、張二人共盈利26萬(wàn)余元，遂商量告訴王和中只賺了14萬(wàn)元左右，除去王借去的5萬(wàn)元，余利李、張二人均分。在王和中一再追問(wèn)該工程盈利的情況下，李、張二人告訴王和中，該工程只盈利14萬(wàn)元左右。王和中即未再提出借款和分款。到2003年8月案發(fā)前，李、張二人未向王追索借款，王也未還款，雙方均未提及此事。案發(fā)后，在檢察機(jī)關(guān)的要求下，張強(qiáng)從家中拿出王和中出具的三張借據(jù)。張稱(chēng)保留借據(jù)的原因是讓合伙人李三平知道財(cái)務(wù)情況，以免誤會(huì)。
[分歧]
審理中，對(duì)本案王和中的行為如何認(rèn)定，有三種不同意見(jiàn)。
第一種意見(jiàn)認(rèn)為：王和中在借款時(shí)，出具了書(shū)面借據(jù)，借款后，雖得知該工程盈利“14萬(wàn)元左右”，但不明知其所借之款即為工程開(kāi)工前口頭約定應(yīng)分得數(shù)額，也未再要求分款。雖工程竣工后長(zhǎng)達(dá)二年仍未還款，但借據(jù)仍在張強(qiáng)處，張可隨時(shí)主張權(quán)利，其借款性質(zhì)仍未轉(zhuǎn)變?yōu)榭陬^約定的應(yīng)分得的款項(xiàng)。因此，本案屬民間借貸性質(zhì)，王的行為不構(gòu)成犯罪。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為：、王和中在主觀上有收受賄賂的故意，客觀上實(shí)施收受賄賂的行為（借款5萬(wàn)元）只是雙方未在一起結(jié)算，沒(méi)有說(shuō)明借款就是受賄款，這點(diǎn)是王主觀意志以外的原因造成的。王和中未能完全占有5萬(wàn)元的受賄款。因此，王和中的行為構(gòu)成受賄（未遂）罪。
第三種意見(jiàn)認(rèn)為：王和中身為國(guó)家工作人員，在工程開(kāi)工前，就與承包人李、張二人達(dá)成“賺錢(qián)后平分”的口頭協(xié)議。工程竣工后，王又多次要求結(jié)算盈利，兌現(xiàn)“賺錢(qián)后均分”的約定，其主觀上具有收受賄賂的故意。客觀上王和中在工程修建過(guò)程中，明知李、張二人虛報(bào)基礎(chǔ)工程尺寸，未予制止，致李、張二人非法獲利10萬(wàn)余元。王和中以借款的形式，收受承包人賄賂5萬(wàn)元，其利用職務(wù)之便，收受賄賂，為他人謀取利益，具備了《刑法》第三百八十五規(guī)定的受賄罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成受賄罪。
[評(píng)析]
筆者同意第三種意見(jiàn)，即王和中的行為不是民間借貸，而是收受賄賂，構(gòu)成受賄罪，理由是：
1、王和中在向李、張二人“借”錢(qián)之前，主觀上已有明確的受賄故意。王作為發(fā)包方的現(xiàn)場(chǎng)施工代表，負(fù)責(zé)工程質(zhì)量、進(jìn)度，握有簽字劃撥工程款的大權(quán)，李、張二人若想多賺錢(qián)，需要求得王的“關(guān)照”。因而，三人達(dá)成協(xié)議，以承包工程盈利的三分之一作為王和中予以“關(guān)照”的報(bào)酬。王本人對(duì)此款性質(zhì)是十分清楚的。
2、王和中利用職權(quán)為李、張二人謀取了非法利益（10萬(wàn)元）。李、張二人為謀取利益，采取非法手段，虛報(bào)工程量。王和中雖明知，但并不制止，還在劃撥工程款方面提供方便，致使李、張非法獲利10萬(wàn)余元。
3、王和中與李、張二人均認(rèn)為5萬(wàn)元的“借款”是事先談好的應(yīng)給王的賄賂款。從王本人的行為來(lái)看，王三次向李、張借款均在開(kāi)工之后，工程尚未結(jié)算之前。工程結(jié)算后，王又一再追問(wèn)盈利情況，顯然，王是想按約索錢(qián)。但當(dāng)李、張二人告知盈利14萬(wàn)余元以后，他就未再提出分錢(qián)，也未再向李、張二人“借錢(qián)”。說(shuō)明其認(rèn)為自己的所“借”的5萬(wàn)元已占盈利的三分之一，李、張二人已經(jīng)履約。這從長(zhǎng)達(dá)二年多之久，王和中從不提還款之事可以明證。而李、張二人之所以隱瞞盈利12萬(wàn)元的真實(shí)情況，只告訴王盈利14萬(wàn)元，其目的就是將王和中“借”走的5萬(wàn)元抵作原來(lái)約定分給王的賄賂款。李、張二人在二年多的時(shí)間里，也從未向王和中主張過(guò)5萬(wàn)元的權(quán)利。雙方的行為均證明，所謂“借款”不還是掩蓋行、受賄行為的手段而已。
（作者單位：江西省吉水縣法院）
