[ 孫東平 ]——(2005-3-12) / 已閱33173次
2.我國(guó)現(xiàn)實(shí)
我國(guó)的風(fēng)險(xiǎn)投資市場(chǎng)仍處于起步階段.目前,全國(guó)建立的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)大約有100家,全部為公司制.這些公司70%屬于政府出資興辦,注冊(cè)資本約80億人民幣,實(shí)際投入不到10%,即大約8億元人民幣,加上國(guó)外投向中國(guó)市場(chǎng)的大約2億美元,總額不超過3億美元。而美國(guó)1999年的風(fēng)險(xiǎn)投資基金高達(dá)480億美元，規(guī)模上的差距是很大的�！笨陀^的說，造成這一現(xiàn)象的重要原因之一就是我國(guó)缺乏針對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資特點(diǎn)的制度設(shè)計(jì)，導(dǎo)致大量風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)只能采取公司制。而公司特有的對(duì)于資本財(cái)務(wù)的嚴(yán)格規(guī)定并不符合風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)的要求。如我國(guó)《公司法》第15條規(guī)定，股份公司上市須公司股本總額不少于人民幣5000萬元、開業(yè)時(shí)間在3年以上、并且最近3年連續(xù)盈利。這對(duì)于創(chuàng)業(yè)企業(yè)來說是一道幾乎無法逾越的高山。另外《公司法》第24條和第80條規(guī)定技術(shù)出資不得超過注冊(cè)資本的20%，就是在一些高新技術(shù)發(fā)達(dá)區(qū)的特別規(guī)定也不得超過35%。這些法律制度對(duì)于追逐高新科技，以高風(fēng)險(xiǎn)高回報(bào)為特征的風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)來說不啻于一道緊箍咒，在這種嚴(yán)格的約束之下，風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展舉步維艱。因此,呼吁修改現(xiàn)行《合伙企業(yè)法》，增加有限合伙制度的聲音便越來越強(qiáng)。事實(shí)上，我國(guó)現(xiàn)行97年《合伙企業(yè)法》在制定時(shí)曾考慮過有限合伙的內(nèi)容，但在最后審查時(shí)卻被刪除。理由之一是我國(guó)目前沒有這種企業(yè)形態(tài)的實(shí)踐，似乎也沒有這種企業(yè)形態(tài)的需求。這只能說明在制定《合伙企業(yè)法》時(shí)由于缺乏廣闊的法學(xué)視野，未從理論上對(duì)有限合伙加以深入研究，對(duì)它的立法可行性缺乏廣泛的調(diào)查，這種缺乏前瞻性的立法必然成為制約后來經(jīng)濟(jì)發(fā)展的制度障礙。現(xiàn)在我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)的數(shù)量和資金規(guī)模正分別以每年50%和45%高速增長(zhǎng)，反映了巨大的市場(chǎng)需求，如果立法上不相應(yīng)給以積極的回應(yīng)，必然會(huì)挫傷亟待進(jìn)入風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域的投資者的信心，延緩我國(guó)風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展。
目前國(guó)內(nèi)規(guī)定有限合伙的只有如《中關(guān)村有限合伙管理辦法》等一些地方法規(guī)。雖然填補(bǔ)了我國(guó)立法上的空白，為有限合伙企業(yè)的建立頑強(qiáng)的開辟了一條道路。但由于這些地方立法都與我國(guó)現(xiàn)行法律相沖突，在實(shí)踐中很難得到正式承認(rèn)。事實(shí)上，我們?cè)趯?duì)各地有限合伙法規(guī)的實(shí)施情況的調(diào)查中也發(fā)現(xiàn)，并沒有任何一家風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)依據(jù)這些地方法規(guī)以有限合伙的組織形式進(jìn)行投資。究其根源，仍然是對(duì)政策的不明朗而導(dǎo)致缺乏信心。前不久號(hào)稱中國(guó)第一家有限合伙的天綠創(chuàng)投的夭折也是這方面一個(gè)很慘痛的例子。而另一方面，現(xiàn)存的各地風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)雖多，但是真正有效運(yùn)作的并不多。如在西安，西安風(fēng)險(xiǎn)投資公司成立至今并未進(jìn)行過任何有效的投資運(yùn)作，其工作人員也寥寥無幾而且還都身兼他職。這種尷尬的場(chǎng)面在一定程度上正是我國(guó)目前風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)所普遍面臨的窘境。由于相關(guān)政策不明朗，導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)投資資金砸在手里而找不到合適的項(xiàng)目或者雖有合適的項(xiàng)目卻由于投資方式和組織形態(tài)的原因而最終無法達(dá)成協(xié)議�？梢姡绻麤]有國(guó)家的正式立法，我國(guó)的風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)是不可能有任何突破性的發(fā)展的。
3.有限合伙成為優(yōu)良選擇的動(dòng)因
風(fēng)險(xiǎn)投資的高風(fēng)險(xiǎn)性必然要求在法律上風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)建立時(shí)應(yīng)當(dāng)較為簡(jiǎn)單，避免因?yàn)樵O(shè)立繁瑣而造成的成本；技術(shù)在其中應(yīng)當(dāng)占有一定的比例，以滿足技術(shù)人員的需要；投資者盡量的規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)能夠迅速退出，實(shí)現(xiàn)高額的回報(bào)等等要素，只有符合上述要求的商業(yè)性時(shí)才能適應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)投資的發(fā)展，而有限合伙正是這樣的優(yōu)良選擇。有限合伙能夠成為高科技風(fēng)險(xiǎn)投資的有效組織形式，是由于其內(nèi)在的平衡機(jī)制適應(yīng)了風(fēng)險(xiǎn)投資運(yùn)營(yíng)中的特點(diǎn)決定的。
1.有限合伙的有限責(zé)任與無限責(zé)任并存的架構(gòu)正適和風(fēng)險(xiǎn)投資者各方的需要
風(fēng)險(xiǎn)投資與一般投資的最大不同是高風(fēng)險(xiǎn)與高收益的強(qiáng)烈對(duì)比，由于新技術(shù)還沒成型，風(fēng)險(xiǎn)性相當(dāng)大，一般的商業(yè)銀行是不愿意貸款的，但是風(fēng)險(xiǎn)投資成功后，具有極高收益率，這又會(huì)對(duì)某些投資者產(chǎn)生極大的吸引力。而采用有限合伙方式，投資者作為有限合伙人既可以將風(fēng)險(xiǎn)控制在出資額的范圍內(nèi)，又可以獲得高額回報(bào)，這尤其是對(duì)機(jī)構(gòu)投資者更為良好的選擇。
美國(guó)現(xiàn)在風(fēng)險(xiǎn)投資盛行，而對(duì)風(fēng)險(xiǎn)投資的主體一般是金融機(jī)構(gòu)和證券投資基金等機(jī)構(gòu)投資者，通過風(fēng)險(xiǎn)投資獲得成功的公司包括雅虎、微軟；、美國(guó)在線等，風(fēng)險(xiǎn)投資的回報(bào)率是相當(dāng)高的，對(duì)雅虎的風(fēng)險(xiǎn)投資當(dāng)初是200萬美元，而到1999年中期已達(dá)到34億美元。為了促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，我國(guó)政府提出了科教興國(guó)的戰(zhàn)略決策，特別是頒布了《中共中央關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新、發(fā)展高科技、實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定》，使高科技企業(yè)的發(fā)展成為新的經(jīng)濟(jì)發(fā)展目標(biāo)。應(yīng)當(dāng)說，我國(guó)還存在著大量風(fēng)險(xiǎn)投資的潛在投資者，比如我國(guó)現(xiàn)在的投資基金、信托基金、保險(xiǎn)基金等，而隨著社會(huì)保障制度的發(fā)展，也會(huì)出現(xiàn)養(yǎng)老基金模式，如果采用有限合伙的形式，適當(dāng)將一定的基金引入風(fēng)險(xiǎn)投資領(lǐng)域，會(huì)極大的促進(jìn)高新技術(shù)的發(fā)展。即使是對(duì)于由政府參與的風(fēng)險(xiǎn)投資，也可以參照這一模式解決政府和私人投資者之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。
而之所以選擇作為普通合伙人是因?yàn)樵诟咝录夹g(shù)項(xiàng)目開發(fā)中，技術(shù)人員往往個(gè)人財(cái)產(chǎn)不多，無限責(zé)任對(duì)他們沒有較大的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)又可以通過技術(shù)入股的方式取得將來收益的分配權(quán)，而風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)則是因?yàn)榭梢詰{借管理由是取得將來的收益權(quán)，由于有限合伙滿足了出資者、技術(shù)人員以及風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)再現(xiàn)商業(yè)組織形式架構(gòu)上的基本要求，因此，將有限合伙作為首要選擇就不言而喻了。
2.有限合伙的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)可以滿足風(fēng)險(xiǎn)投資管理的特殊性
各國(guó)的法律都規(guī)定，在有限合伙中，有限合伙人一般只出資分享利潤(rùn)，而不參加管理，或者雖參加管理，但是不起決策控制作用，決策控制權(quán)僅能由承擔(dān)無限責(zé)任的合伙人行使，有限合伙的管理形式也比較簡(jiǎn)單，不需要像有限公司和股份公司中的股東會(huì)和董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)等組織形式，使普通合伙人可以不受外界的限制而依照自身的判斷力進(jìn)行管理，這尤其對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資是十分重要的。由于高科技企業(yè)的專業(yè)性強(qiáng)，風(fēng)險(xiǎn)投資操作的難度大，一般由風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)專門運(yùn)作，這種機(jī)構(gòu)中既有技術(shù)專家，也有懂得市場(chǎng)開發(fā)、管理決策以及法律、保險(xiǎn)、會(huì)計(jì)等各方面的人才，并且側(cè)重于投資某一領(lǐng)域，由他們作為普通合伙人，首先對(duì)于投資項(xiàng)目進(jìn)行選擇，一個(gè)有名的風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)一年接到的創(chuàng)業(yè)申請(qǐng)書往往又成百上千，但是投資公司只選擇1-15個(gè)進(jìn)行操作，同時(shí)對(duì)被選中的項(xiàng)目進(jìn)行管理，幾年后將成功的賣掉，不成功的了結(jié)。這種商業(yè)的判斷和管理對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)投資是十分關(guān)鍵的，而風(fēng)險(xiǎn)資本的有限合伙人往往是獨(dú)立的民間基金、金融機(jī)構(gòu)、大企業(yè)等，這些投資者只要能夠收到高額的回報(bào)，并限于對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)項(xiàng)目管理的知識(shí)，參與管理的愿望都比較小。
3.有限合伙可以為高科技的風(fēng)險(xiǎn)投資提供便捷的退出通道
根據(jù)有限合伙的法律規(guī)定，有限合伙人可以將合伙權(quán)利轉(zhuǎn)讓，這比普通合伙中合伙權(quán)益轉(zhuǎn)讓方便的多，尤其是各國(guó)的有限合伙立法都規(guī)定有限合伙不因?yàn)槠渲幸幻邢藓匣锶说乃劳龌蚪K止而終止，以保證有限合伙的持續(xù)性。而作為風(fēng)險(xiǎn)投資的一個(gè)重要特征是不以追求產(chǎn)品的利潤(rùn)實(shí)現(xiàn)回報(bào)而是以股利轉(zhuǎn)讓一次性退出獲得高額利潤(rùn)。風(fēng)險(xiǎn)資本在持有創(chuàng)業(yè)股權(quán)的同時(shí)，就要考慮如何退出投資企業(yè)，取得高額回報(bào)后，再進(jìn)行新的投資活動(dòng)。因此，無論是風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)還是風(fēng)險(xiǎn)資本投資者都要考慮一個(gè)便捷的退出通道，使資金安全的退出。如果采用有限合伙形式，風(fēng)險(xiǎn)投資者可以根據(jù)企業(yè)的發(fā)展情況隨時(shí)將合伙權(quán)益售出，這就為合伙人認(rèn)為需要時(shí)撤出其投資提供一條方便的道路，而合伙權(quán)利的轉(zhuǎn)讓也可以不影響有限合伙的繼續(xù)存在。
這里應(yīng)當(dāng)注意的是，有限合伙一般只是風(fēng)險(xiǎn)投資項(xiàng)目在運(yùn)行初期投資者和風(fēng)險(xiǎn)投資機(jī)構(gòu)以及創(chuàng)業(yè)者所愿意采用的法律組織形式，在技術(shù)逐漸成型并取得一定收益之后，必然要進(jìn)行其他形式的改造，有限合伙一般都會(huì)轉(zhuǎn)型為有限公司或者股份有限公司，最終尋求公司的股票在主板尤其是二板市場(chǎng)上市，達(dá)到取得高額利潤(rùn)并融資的目的。
�。ǘ┲行∑髽I(yè)發(fā)展的有效模式
近年來，在所有發(fā)達(dá)國(guó)家都出現(xiàn)了小企業(yè)的復(fù)興。大多數(shù)發(fā)達(dá)國(guó)家中在小企業(yè)里工作的人約占工作人口總數(shù)的6%-15%。對(duì)英國(guó)來說，這個(gè)比例意味著在大約2700萬工作人口中有340萬左右的人在小企業(yè)里工作。英國(guó)的小企業(yè)用工超過工商業(yè)用工總數(shù)的一半。而意大利90%的公司是小企業(yè)，這些小企業(yè)中的從業(yè)者占就業(yè)總?cè)丝诘?4%。丹麥92%的制造公司是小企業(yè)，用工數(shù)高達(dá)勞動(dòng)力的43%。而在美國(guó)，截止于1990年底，有155萬家合伙企業(yè)，這個(gè)數(shù)字將近占美國(guó)營(yíng)運(yùn)的全部商事企業(yè)的7%。合伙遍散美國(guó)經(jīng)濟(jì)的各個(gè)角落--金融、保險(xiǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、職業(yè)人員的或普通的服務(wù)行業(yè)、批發(fā)與零售、農(nóng)業(yè)及漁、牧相關(guān)的行業(yè)，獨(dú)資企業(yè)數(shù)目更大，1990年有1400多萬非農(nóng)場(chǎng)的獨(dú)資企業(yè)，占美國(guó)企業(yè)的近73%。 通過上述統(tǒng)計(jì)數(shù)字的簡(jiǎn)單列舉，我們不難發(fā)現(xiàn)：在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家，中小企業(yè)的數(shù)量占全部企業(yè)總數(shù)的比例均在80%以上，從單個(gè)個(gè)體中小企業(yè)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的地位看，其作用幾乎微不足道，無足輕重，但是從中小企業(yè)整體在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的地位看，其發(fā)展對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)安定具有重要作用。它獨(dú)具的靈活多變、革新之源、創(chuàng)造就業(yè)機(jī)會(huì)的優(yōu)點(diǎn)奠定了其在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的地位，并導(dǎo)致在美國(guó)、日本、意大利、韓國(guó)等經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國(guó)家在經(jīng)濟(jì)發(fā)展過程中少數(shù)大型壟斷性企業(yè)和大量中小企業(yè)同時(shí)并存局面的形成。正如此，國(guó)際經(jīng)濟(jì)界普遍認(rèn)為，21世紀(jì)是中小企業(yè)的世紀(jì)。
在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)國(guó)家，中小企業(yè)一般是資本和銷售額較小、員工人數(shù)較少的企業(yè)，其組織形態(tài)大多是合伙企業(yè)，獨(dú)資企業(yè)和規(guī)模較小的公司企業(yè)。 自1978年中國(guó)實(shí)行改革開放政策以來，我國(guó)中小企業(yè)有了長(zhǎng)足的發(fā)展，在800多萬家企業(yè)中，中小企業(yè)占企業(yè)總數(shù)的99%，在我國(guó)工業(yè)總產(chǎn)值中，中小企業(yè)的產(chǎn)值就占了69%，職工人數(shù)占全國(guó)職工總?cè)藬?shù)的75%，出口額在出口總額中也占有很大比重。正是由于中小企業(yè)在國(guó)民經(jīng)濟(jì)中的重要作用，我國(guó)將大力發(fā)展和壯大中小企業(yè)作為發(fā)展國(guó)民經(jīng)濟(jì)的一項(xiàng)重要方針，提出在抓好大的(大型國(guó)有企業(yè))的同時(shí)，放活小的(中小型企業(yè))，以促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。
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