[ 史楠 ]——(2005-3-26) / 已閱7615次
關(guān)于出版社超標(biāo)準(zhǔn)支付宣傳推廣費如何定性問題的案件分析
史楠 徐州工商局
【案情簡介】
一、 2002年某出版社通過某單位采用征訂方式推銷本社版圖書《讀本》（簡稱）。征訂過程中，某單位向購買單位按圖書定價（定價即圖書碼洋）開具征訂單，并全額收取價款。結(jié)算時，某單位將所收取的全部價款支付給出版社，出版社按圖書定價和征訂總量給某單位開具一張銷售發(fā)票，抬頭為“某單位”。之后，出版社又按總定價26.1%的比例支付給某單位代銷勞務(wù)費，記入“經(jīng)營費用”科目借方。
二、 2002年某出版社向某大學(xué)推銷非本社版圖書《教材》（簡稱）。由出版社開具發(fā)票給該大學(xué)，該大學(xué)教材科按圖書定價支付全額價款，之后，出版社按總定價14%的比例支付給該大學(xué)教材科代銷勞務(wù)費，記入“其他業(yè)務(wù)支出”科目借方。
【相關(guān)法規(guī)】
《電影、出版企業(yè)財務(wù)制度》（簡稱《制度》）規(guī)定：出版企業(yè)委托有關(guān)單位協(xié)助進(jìn)行出版物的宣傳推廣，并按定價（零售價）全額收取價款的，可按推銷出版物總定價不超過１０％比例支付宣傳推廣費，但不得直接付給個人。
【 分 析 】
一、“代銷勞務(wù)費”不構(gòu)成回扣而是宣傳推廣費的性質(zhì)。
《關(guān)于禁止商業(yè)區(qū)賄賂行為的暫行規(guī)定》中對回扣的定義，是指經(jīng)營者銷售商品時在帳外暗中以現(xiàn)金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款。對于“對方單位和個人”的理解，筆者以為應(yīng)是購買者或購買者的經(jīng)辦人，簡單的說即回扣只是針對購銷雙方商業(yè)賄賂行為的一種典型形式。
上述案情中，出版社給付某單位和某大學(xué)代銷費的行為在表面上看，銷售者是出版社，開具的“銷售發(fā)票”上的“購買者”是某單位和某大學(xué)，符合回扣的構(gòu)成主體要件，具備回扣的特征，筆者以為其實不然。某單位和某大學(xué)并非實際的“對方單位和個人”即不是實際的圖書購買者。
分析一、在《讀本》的發(fā)行過程中，某單位采用機(jī)關(guān)發(fā)文征訂的方法要求各直屬機(jī)構(gòu)落實征訂任務(wù)；訂購時，各直屬單位攜帶用戶《訂購單》及全額教材款到某單位辦理訂購手續(xù)。匯總后某單位將全額款項匯至出版社，等圖書到貨后電話通知領(lǐng)取。很顯然，“征訂”的含義即實際的購買者并非某單位，而是被某單位征訂的單位和個人，因此某單位不構(gòu)成出版社發(fā)行圖書過程中的“對方單位”。同時，某單位在征訂過程中耗費的人力、物力和財力為出版社推銷圖書的行為屬于《制度》中所規(guī)定的宣傳推廣行為，相應(yīng)的“代銷勞務(wù)費”應(yīng)屬于宣傳推廣費的性質(zhì)。
分析二、同理，出版社在向某大學(xué)銷售《教材》過程中，實際的《教材》購買者是學(xué)生，某大學(xué)及其教材科只是收取學(xué)生的教材款支付出版社或事先墊付再另行收取教材款；同時，某大學(xué)及其教材科利用長時間以來逐步形成教材使用慣例和自身地位，組織教材的保障到位和發(fā)放工作本身可以視為宣傳推廣行為，相應(yīng)的“代銷勞務(wù)費”應(yīng)屬于宣傳推廣費的性質(zhì)。
綜合來看，既然某單位和某大學(xué)并非出版社發(fā)行圖書過程中實際的購買者，即非“對方單位和個人”，因此不構(gòu)成回扣的主體要件。
二、 出版社超標(biāo)準(zhǔn)支付宣傳推廣費的行為構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。
首先從動機(jī)來看，某單位和某大學(xué)具有其特殊地位，出版社正是為了利用這種他們的這種地位和特殊的工作規(guī)程來達(dá)到其最終推銷圖書的目的，才可能采取商業(yè)賄賂的方式以爭取到交易機(jī)會；其次從行為本身來看，國家針對行業(yè)特點對于出版行業(yè)宣傳推廣費的支付標(biāo)準(zhǔn)是有嚴(yán)格規(guī)定的，其目的必定是為了維護(hù)出版、發(fā)行市場的正常的競爭秩序，出版社超出標(biāo)準(zhǔn)支付費用的行為本身就違反了對這種正當(dāng)?shù)慕?jīng)營秩序；再從行為結(jié)果來看，出版社的行為不正當(dāng)?shù)呐艛D了其他競爭者或潛在競爭者的交易機(jī)會，破壞了公平競爭的市場秩序。筆者認(rèn)為出版社超標(biāo)準(zhǔn)支付宣傳推廣費的行為可以參照工商公字[1997]第256號“關(guān)于超出標(biāo)準(zhǔn)支付、收取保險代辦手續(xù)費行為定性處理問題的答復(fù)”，定性為商業(yè)賄賂行為。
因此工商部門應(yīng)當(dāng)依法查處。
