[ 王會東 ]——(2005-3-28) / 已閱21057次
關(guān)于《婚姻法》幾項規(guī)定的芻議
王會東
《中華人民共和國婚姻法》是民法的重要組成部分，隨著經(jīng)濟、社會的發(fā)展，人們的思想觀念也發(fā)生了重要的變化，在婚姻家庭關(guān)系方面出現(xiàn)了一些新情況、新問題。為了進一步完善我國的社會主義婚姻家庭制度，保障公民的婚姻家庭權(quán)益，維護平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系，促進社會的文明與進步，針對存在的問題第九屆全國人民代表大會第二十一次會議在總結(jié)婚姻法實施經(jīng)驗、廣泛征求意見、深入考察、以及借鑒國外有關(guān)的婚姻家庭規(guī)定的基礎(chǔ)上，審議通過了《中華人民共和國婚姻法》修正案，它對重婚問題、離婚問題、結(jié)婚問題、無效婚姻問題、夫妻財產(chǎn)制問題，以及保障老年人權(quán)益等問題都作了重要的補充和完善，是其更具有可操作性。學(xué)習(xí)、領(lǐng)會修改后的婚姻法是當(dāng)前民事審判工作的一項重要任務(wù)，筆者依據(jù)該法及最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋等有關(guān)法律，就該法中無效婚姻和可撤銷婚姻、探望權(quán)及救助措施與法律責(zé)任等問題，結(jié)合自己的審判實踐談一點粗淺的個人看法。
一、婚姻無效和可撤銷制度透視
新《婚姻法》增設(shè)了婚姻無效和可撤銷制度，這一規(guī)定填補了我國婚姻立法上的空白，使我國的結(jié)婚制度得到了進一步完善。
(一)無效婚姻和可撤銷婚姻的成因及確認(rèn)
1、無效婚姻
所謂無效婚姻，是指欠缺婚姻成立的法定條件而不發(fā)生法律效力的違法婚姻。無效婚姻并不是婚姻的一個類型，只是說明借婚姻之名而違法結(jié)合的一個特定概念。它不具有婚姻的法律效力。新《婚姻法》第十條規(guī)定了四種無效婚姻：（1）重婚；（2）有禁止結(jié)婚的親屬關(guān)系的婚姻；（3）婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病而婚后尚未治愈的婚姻；（4）未達到法定婚齡的婚姻。
2、可撤銷婚姻
所謂可撤銷婚姻，是指婚姻成立時違背婚姻要件，依法應(yīng)當(dāng)撤銷的婚姻。如包辦婚姻、買賣婚姻等，結(jié)婚不是受脅迫一方的真實意思表示，雙方對結(jié)婚沒有形成真正的合意。這些結(jié)婚行為因不符合法律規(guī)定的結(jié)婚自愿、婚姻自由原則而具有違法性。但這種違法性是相對的，法律規(guī)定可以撤銷此類婚姻，但同時規(guī)定，將撤銷的權(quán)利賦子受脅迫的當(dāng)事人，是否行使撤銷權(quán)由當(dāng)事人自己決定，即所謂“不告不理”原則。
可撤銷婚姻之受脅迫的一方當(dāng)事人可以向婚姻登記機關(guān)或法院請求撤銷該婚姻。但當(dāng)事人行使撤銷權(quán)的時效應(yīng)受合理限制，新《婚姻法》第十一條規(guī)定，受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出，被非法限制人身自由的當(dāng)事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當(dāng)自恢復(fù)人身自由之日起一年內(nèi)提出。
（二）婚姻無效或被撤銷的法律后果
1、無效或被撤銷的婚姻，自始無效，當(dāng)事人不具有夫妻的權(quán)利和義務(wù)。
2、男女雙方同居期間所得財產(chǎn)，不適用夫妻財產(chǎn)制度。
3、審判實踐中應(yīng)注意的幾個問題：
(1)當(dāng)事人協(xié)議或法院判決只能針對雙方同居期間所得的財產(chǎn)，不能處理同居前雙方各自所有的財產(chǎn)，同居前雙方各自所有的財產(chǎn)仍應(yīng)歸各自所有；(2)關(guān)于因重婚導(dǎo)致的婚姻無效的財產(chǎn)處理問題。因為存在重婚，必然有某一個當(dāng)事人既是合法婚姻的一方，又是無效婚姻的一方，這就意味著該當(dāng)事人的財產(chǎn)所得具有雙重性，即它既是合法婚姻中的夫妻共同財產(chǎn)，又是無效婚姻男女同居期間所得財產(chǎn)。所以，處理無效婚姻的財產(chǎn)問題必然與合法婚姻的另一方當(dāng)事人有利害關(guān)系。因此，合法婚姻當(dāng)事人對無效婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)處理協(xié)議享有抗辯權(quán)；對涉及無效婚姻當(dāng)事人處理財產(chǎn)的訴訟案件，合法婚姻當(dāng)事人享有以有獨立請求權(quán)的第三人參與訴訟的權(quán)利，如合法婚姻當(dāng)事人不知情或未申請參與訴訟，筆者認(rèn)為法院應(yīng)依職權(quán)通知其參與訴訟。
4、當(dāng)事人所生的子女，應(yīng)適用新《婚姻法》有關(guān)父母子女的規(guī)定。
二、關(guān)于探望權(quán)
新《婚姻法》第三十八條增加了關(guān)于探望權(quán)的規(guī)定，父母離婚后非帶孩子的一方享有探望子女的權(quán)利，帶孩子一方有讓非帶孩子一方探望子女的義務(wù)；離婚只能解除夫妻關(guān)系而不可能消除父母子女關(guān)系的身份和血緣關(guān)系。因此，筆者認(rèn)為在新《婚姻法》所規(guī)定父母探望子女的權(quán)利，是我國婚姻制度的進一步的完善。
（一）探望權(quán)的法律特征：
1、探望權(quán)的主體是曾經(jīng)存在夫妻關(guān)系的男女雙方的一方。男女雙方過去曾經(jīng)存在夫妻關(guān)系，經(jīng)過離婚而解除了婚姻關(guān)系。探望權(quán)的主體相對于被探望的子女來講只能是父或母。筆者認(rèn)為探望權(quán)的行使只限于孩子的父母雙方，不得任意擴大范圍。
2、探望權(quán)行使的時間是離婚后。通過離婚程序，夫妻雙方解除了婚姻關(guān)系，才能產(chǎn)生探望權(quán)。
3、探望權(quán)的主體必須是不直接撫養(yǎng)子女的父或母。直接撫養(yǎng)子女的父或母，本來經(jīng)常就同被撫養(yǎng)的子女在一起，自然也就不存在探望的情景。
4、一方行使探望權(quán)時，另一方有協(xié)助的義務(wù)。離婚后，子女一般是同直接撫養(yǎng)其的父或母生活一起，一方行使探望權(quán)，去看望子女，往往需要另一方的配合、協(xié)助。因此，新《婚姻法》第三十八條將另一方的協(xié)助做為義務(wù)予以規(guī)定。
（二）司法實踐中，適用新婚姻法中有關(guān)探望權(quán)的規(guī)定應(yīng)掌握好以下幾個問題：
1、探望權(quán)的行使應(yīng)充分尊重被探望人的權(quán)利。根據(jù)新婚姻法第三十八條第二款的規(guī)定，探望權(quán)的行使方式有兩種，一種是協(xié)議方式，一種是判決方式。筆者認(rèn)為，不論采取哪一種方式行使探望權(quán)，都應(yīng)充分尊重被探望人本人的意見。探望權(quán)的行使時間跨度長，被探望人的民事行為能力隨著本人年齡、智力、學(xué)識、閱歷的豐富而增長，是一個從無民事行為能力、限制民事行為能力到完全民事行為能力的發(fā)展過程。需要不需要探望，探望會給自己造成怎樣的影響，只有被探望人體會得最深刻，也最有發(fā)言權(quán)。因此，探望權(quán)的行使必須充分尊重被探望人的意思表示。應(yīng)當(dāng)從子女的實際利益出發(fā)，考慮被探望者的意志。以什么年齡段為標(biāo)準(zhǔn)來考慮子女的意見，筆者認(rèn)為是否可參照最高法院的有關(guān)規(guī)定，應(yīng)以10周歲為標(biāo)準(zhǔn)。
2、探望權(quán)行使方式中協(xié)議的內(nèi)容或判決的內(nèi)容都不宜作硬性規(guī)定，不宜規(guī)定探望的具體時間、探望的次數(shù)及探望的具體方式等。雖然硬性規(guī)定，執(zhí)行起來看似具有很強的可操作性，但實踐中遇到的困難要大得多。探望權(quán)的行使要受到享有探望權(quán)人自身的制約、被探望人的制約、協(xié)助義務(wù)人的制約外，還會遇到周圍環(huán)境等客觀條件的制約。例如：享有探望權(quán)的人因工作或生病不能行使探望權(quán)，山洪、地震等不可抗力的影響使當(dāng)事人之間不能行使探望權(quán)等。
3、探望權(quán)的執(zhí)行不宜采取強制措施。一是不易把被探望的人當(dāng)作執(zhí)行對象，不準(zhǔn)出現(xiàn)“搶孩子”的現(xiàn)象；二是對違反協(xié)助義務(wù)的人宜進行批評教育為主，不宜采取拘留等強制措施，只有對態(tài)度極其惡劣，情節(jié)極其嚴(yán)重，且經(jīng)批評教育仍不思悔改的當(dāng)事人才能適用拘留等強制措施。
4、與父或母生活在一起的再婚配偶及其他的家庭成員虐待或歧視被探望人的，應(yīng)是探望權(quán)中止行使的法定事由之一。根據(jù)新《婚姻法》三十八條第三款的規(guī)定，探望權(quán)的行使必須利于被探望人的身心健康。被探望人受到虐待或歧視不利于被探望人健康成長，應(yīng)明文規(guī)定虐待或歧視被探望人，應(yīng)中止探望權(quán)的行使。
三、關(guān)于“救助措施與法律責(zé)任”中的理解
所謂救助措施，是指當(dāng)事人違反法律規(guī)定的義務(wù)，造成他人損害的，受害人依法可以采取的維護自身合法權(quán)益的方法、手段和措施。法律責(zé)任，是指當(dāng)事人由于違反了法律規(guī)定的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。筆者就新《婚姻法》中關(guān)于“救助措施與法律責(zé)任”的有關(guān)規(guī)定談一下自己的理解：
1、關(guān)于離婚時的損害賠償。第四十六條對離婚中一方有重大過錯而導(dǎo)致婚姻破裂的，為保護無過錯方的權(quán)益，賦予無過錯方有權(quán)要求有過錯方給予損害賠償。根據(jù)該條，筆者認(rèn)為：(1)只有在法條規(guī)定的四種情形下，無過錯方才有權(quán)請求損害賠償。只有在無過錯方提出請求時，法院才能判決賠償。賠償?shù)姆秶劝ㄘ敭a(chǎn)損失、人身傷害，也包括精神損害而且主要是精神損害。在確定精神損害撫慰金時，可以適用最高法院的有關(guān)司法解釋。如果雙方是共同財產(chǎn)制，先按照照顧子女和女方的原則分割財產(chǎn)，再判決過錯方以自己的財產(chǎn)賠償；如果實行約定分別財產(chǎn)制的，可直接判決過錯方賠償。(2)當(dāng)事人在離婚時，無過錯方以第三者造成其夫妻離婚后果為由，起訴第三者，要求承擔(dān)賠償損失的責(zé)任。對此，不應(yīng)將第三者列為共同被告，因為離婚案件不牽涉第三方，即使是因第三者插足導(dǎo)致離婚，過錯也在于夫妻關(guān)系中的一方，應(yīng)當(dāng)由其賠償。 (3)第四十六條對何時可請求賠償未予明確。筆者認(rèn)為應(yīng)以離婚時提出為宜，這時提出賠償請求能最大限度保護無過錯方。離婚后再提出損害賠償之訴，由于無法控制對方的財產(chǎn)，即使判決也較難執(zhí)行。
2、關(guān)于離婚時非法侵占夫妻共同財產(chǎn)的問題。夫妻雙方離婚時，財產(chǎn)問題往往是互相爭執(zhí)的一個焦點。當(dāng)事人一方為了使對方少得或不得，有時采取錯誤做法，隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或者偽造債務(wù)企圖侵占另一方的財產(chǎn)。針對這些行為，最高法院在有關(guān)司法解釋中曾做出相關(guān)處理規(guī)定，第四十七條將司法解釋的有關(guān)內(nèi)容上升為法律的規(guī)定，能夠更加有力地打擊、懲罰這些不法行為。根據(jù)該條，筆者認(rèn)為：(1)在訴訟離婚時，發(fā)現(xiàn)一方有私自處分財產(chǎn)等不法行為的，在分割共同財產(chǎn)時，少分是原則，不分是例外。且少分或不分是針對私自處分的那一部分，而不是對所有的夫妻共同財產(chǎn)少分或不分。(2)訴訟離婚或協(xié)議離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)對方在離婚時實施了私自處分財產(chǎn)等不法行為的，可以起訴請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。起訴的時效適用一般時效的規(guī)定，即從發(fā)現(xiàn)或應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)對方有這一行為時兩年內(nèi)提出。再次分割的共同財產(chǎn)是指發(fā)現(xiàn)的、被一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣的共同財產(chǎn)，或一方偽造債務(wù)多侵占的共同財產(chǎn)，不包括離婚時已經(jīng)分割完畢的夫妻共同財產(chǎn)。(3)對這些不法行為可以依照民事訴訟法的規(guī)定，以妨害民事訴訟為由進行制裁。
