[ 王培蔭 ]——(2005-4-18) / 已閱17220次
對虛假出資罪的犯罪既遂與繼續(xù)的刑法思考
湖北 武漢 王培蔭
一、 我國《刑法》第159條1款中對虛假出資、抽逃出資罪的規(guī)定。
公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃出資，數(shù)額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2%以上10%以下罰金。
二、《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標準的規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》）（2001年4月18日）第3條中規(guī)定：
公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予以追訴：
1、 虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟損失累計數(shù)額在10萬元至50萬元以上的；
2、 雖未達到上述數(shù)額標準，但具有下列情形之一的；
（1） 致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營的；
（2） 公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；
（3） 因虛假出資、抽逃出資，受過行政處罰二次以上的，又虛假出資、抽逃出資的；
（4） 利用虛假出資、抽逃出資所得資金進行違法活動的。
三、 對虛假出資罪中虛假出資行為的分析。
本罪中虛假出資行為，即公司發(fā)起人、股東違反公司法規(guī)定（筆者認為，此處的公司法應(yīng)該包括我國公司法但是不僅僅限于公司法而應(yīng)包括外資企業(yè)法、中外合資企業(yè)法、中外合作經(jīng)營企業(yè)法等法律在內(nèi)），未交付應(yīng)當交付的出資額（含貨幣、實物）或者未辦理出資額中的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的行為。本罪中的虛假出資行為屬于不作為。所謂不作為，即是指行為人負有實施某種特定法律義務(wù)，并且能夠?qū)嵭卸粚嵭械�，造成或可能造成危害結(jié)果。此處，行為人作為公司股東，依據(jù)我國公司法規(guī)定，負有真實出資的義務(wù)，即第二十五條的規(guī)定“股東應(yīng)當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入準備設(shè)立的有限責任公司在銀行開設(shè)的臨時帳戶；以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”；且這種義務(wù)是能夠?qū)嵭卸袨槿藚s不實行的，并造成或可能造成侵害公司、股東或債權(quán)人合法權(quán)益的危害后果；因此該虛假出資行為構(gòu)成不作為。
四、不作為犯罪的既遂。
不作為犯罪的既遂是指第一，行為人必須具有犯罪的意思。本案中行為人明知自己的虛假出資行為會發(fā)生危害社會的后果，并且具有希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。行為人認識到公司法規(guī)定的股東有真實的出資義務(wù)否則可能侵害公司、股東或債權(quán)人的利益而拒不履行，說明行為人具有主觀惡性，并希望這種結(jié)果出現(xiàn)。第二，行為人必須著手實行犯罪。其不作為行為的時間起點應(yīng)以法律規(guī)定行為人應(yīng)當履行真實出資行為的時限為準，當該時限屆滿就可以認為是犯罪行為（不作為）的著手。第三，必須齊備了犯罪的全部要件。不真實出資的不作為行為一直延續(xù)，直至犯罪結(jié)果------上述《規(guī)定》中列明的情形出現(xiàn)：一是給債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟損失在10萬元----50萬元人民幣以上；二是致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營。即債權(quán)不能履行之日起或公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營之日起，就符合犯罪構(gòu)成的全部要件，虛假出資犯罪已經(jīng)既遂。法定數(shù)額的債權(quán)不能履行之日或公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營之日，即虛假出資犯罪既遂之時。正如，一個投毒的犯罪人，長期多次對被害人偷偷的進行投毒行為，而最終導致被害人受傷或死亡的后果；則犯罪人第一次投毒視為犯罪的著手，而與第一次投毒相隔很長時間后，直至被害人受傷或死亡的危害結(jié)果的出現(xiàn)，一般才視為犯罪既遂。
五 、不作為（虛假出資）犯罪的繼續(xù)。
繼續(xù)犯是犯罪行為自著手實行之時直至其構(gòu)成既遂、且通常在既遂之后至犯罪行為終了的一定時間內(nèi)，該犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中的犯罪類型。所謂犯罪行為及其所引起的不法狀態(tài)同時處于持續(xù)過程中是指犯罪行為一直處于實行狀態(tài)而不間斷，且該犯罪行為引起的不法狀態(tài)與行為也一直同時處于不間斷狀態(tài)。此處不作為的行為（虛假出資行為）自虛假出資之時起至法定的要件齊備（直至出現(xiàn)《規(guī)定》中列明的各種情形之一），構(gòu)成犯罪既遂。而自著手至犯罪既遂再至犯罪終了的一段時間內(nèi)，該不作為的行為（虛假出資行為）一直持續(xù)而未間斷；同時，該不作為引起的不法狀態(tài)--------未履行法定出資義務(wù)而違反公司法規(guī)范的狀態(tài)，一直沒有間斷；并且該不作為行為和不法狀態(tài)同時并存，仍未因行為人履行法定的真實出資義務(wù)而中斷。因此，行為人的犯罪自法定要件齊備時既遂，既遂后一直處于持續(xù)而未中斷，構(gòu)成繼續(xù)犯。
六、 我國《刑法》中對繼續(xù)犯追訴的時效規(guī)定。
《刑法》第89條1款，“追訴期限從犯罪之日起計算；犯罪行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的，從犯罪行為終了之日起計算�！钡�87條1項規(guī)定“法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年”。
以坐標表示：
犯罪著手 既遂 犯罪繼續(xù)
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法定的出資期屆滿日 法定的結(jié)果出現(xiàn)日 今天
（不作為行為開始----------------------行為持續(xù)、并且不法狀態(tài)持續(xù)至今）
（謹以此文獻給我的家人、親戚和朋友。多年的求學與求索讓我?guī)缀跻回毴缦�，是他們的支持和寬容伴我在艱難中一路前行。）
