[ 胡勇軍 ]——(2005-6-6) / 已閱24817次
論經(jīng)營者的安全保障義務
浙江海通聯(lián)合律師事務所 胡勇軍
內(nèi)容提要：近年來，因賓館、酒店、卡拉OK廳、銀行等服務經(jīng)營場所不安全導致消費者人身、財產(chǎn)權(quán)益受侵害的案件屢屢見諸于報端。雖然最高人民法院曾于2003年出臺了《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《若干解釋》），確立了經(jīng)營者的安全保障義務，明確了安全保障義務人的義務范圍和責任界限。但由于個案案情的不同，經(jīng)營者的安全保障義務也有所不同，相應地其應承擔的責任也不同。本文就經(jīng)營者的安全保障義務的內(nèi)容、法律性質(zhì)、責任類型、免責事由進行論述。
關(guān)鍵詞：安全保障義務 主要內(nèi)容 法律性質(zhì) 責任類型 免責事由
一、安全保障義務的概念及法理依據(jù)
安全保障義務是一種法律在綜合考慮了在調(diào)整商業(yè)活動的秩序中設(shè)立這種義務的社會經(jīng)濟價值及道德需要后依據(jù)誠信及公平原則確立的法定義務。具體是指經(jīng)營者在經(jīng)營場所對消費者、潛在的消費者或者其他進入服務場所的人之人身、財產(chǎn)安全依法承擔的安全保障義務。其義務主體為服務場所的經(jīng)營者，包括服務場所的所有者、管理者、承包經(jīng)營者等對該場所負有法定安全保障義務或者具有事實上控制力的公民、法人或其他社會組織。與此相對應的權(quán)利主體是：（1）消費者；（2）潛在的消費者；（3）實際進入該服務場所的任何人。該權(quán)利義務的主要內(nèi)容是：在特定的服務場所，權(quán)利人的人身和財產(chǎn)安全應當?shù)玫奖Ｕ�，義務人應當對這種人身和財產(chǎn)安全履行相應的積極作為或者消極不作為義務。
經(jīng)營者的安全保障義務的法理基礎(chǔ)是社會活動安全注意義務。社會活動安全注意義務由誠實信用原則派生而來的，它來源于德國法院法官從判例中發(fā)展起來的社會活動安全注意義務或者一般安全注意義務的理論。社會活動安全注意義務原先指維持交通安全而言。其后擴張于其他社會交往活動，以強調(diào)在社會生活上應負防范危害的義務，具體指“在自己與有責任的領(lǐng)域內(nèi)，從事或持續(xù)特定危險的，負有義務情況采取必要的、具期待可能性的防范措施，保護第三人免于危險”的義務。其主要有三種情形：一是經(jīng)營者純粹的不作為，沒有營造好一個很安全的消費環(huán)境，導致消費者受到損害。如挖掘水溝，應加蓋或采取必要措施。二是經(jīng)營者提供的服務本身或硬件設(shè)備不安全導致客戶受害，負有防范危險發(fā)生的義務。如在家舉辦酒會，應防止老樹砸傷賓客；餐館樓梯未全部修好，應設(shè)告示牌或者切斷通往樓梯的通道。三是因從事一定營業(yè)或職業(yè)的經(jīng)營者消極不作為，未勤勉地盡到對不法侵害的防范和制止義務。如經(jīng)營旅館飯店，應注意清除樓道油漬，維護電梯安全，保證安全門暢通無阻的義務。上述第三種類型即為經(jīng)營者的安全保障義務。
二、安全保障義務的內(nèi)容探討
經(jīng)營者安全保障義務內(nèi)容的確定，是判斷經(jīng)營者是否需要承擔賠償責任的標尺，即經(jīng)營者需要履行哪些義務，才能視為其已經(jīng)盡到了注意義務而不需要承擔賠償責任。民法理論認為，需要盡適當注意義務卻沒有盡這種義務，就具有民法上的過錯，就應當承擔過錯的民事賠償責任。經(jīng)營者安全保障義務具體來說包括硬件和軟件兩個方面：
（一）硬件方面的安全保障義務
1、物的方面之安全保障
服務場所使用的建筑物、配套服務設(shè)施、設(shè)備應當安全可靠，有國家強制標準的應當符合強制標準的要求，沒有國家強制標準的，應當符合行業(yè)標準或者達到進行此等經(jīng)營所需要達到的安全標準。
首先是在建筑物的主體結(jié)構(gòu)方面的安全要求。經(jīng)營者所使用的建筑應當符合《建筑法》法、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》的規(guī)定，在投入經(jīng)營使用前必須經(jīng)過建筑行政主管部門驗收合格等等。
其次是符合消防方面的法律法規(guī)。這方面的法規(guī)一般要求經(jīng)營者在服務場所內(nèi)配備必要的消防設(shè)備并保證他們一直處于良好的狀態(tài)�！吨腥A人民共和國消防法》第12條規(guī)定“歌舞廳、影劇院、賓館、飯店、商場、集貿(mào)市場等公眾聚集的場所，在使用或者開業(yè)前，應當向當?shù)毓蚕罊C構(gòu)申報，經(jīng)消防檢查合格后，方可使用或開業(yè)。”第12條規(guī)定經(jīng)營者（企業(yè)）應當“……（五）按照國家有關(guān)規(guī)定配置消防設(shè)施和器材，設(shè)置消防安全標志，并定期組織檢驗、維修，確保消防設(shè)施和器材完好有效；（六）保障疏散通道、安全出口暢通，并設(shè)置符合國家規(guī)定的消防疏散標志；……”公安部《高層建筑消防管理規(guī)則》第4條、第26條、第31規(guī)定，“‘本規(guī)則適用于建筑高度超過24米的賓館、飯店……”’“建筑物內(nèi)的走道、樓梯、出口等部位，要經(jīng)常保持暢通，嚴禁堆放物品。疏散標志和指示燈要完整好用” ，“ ……客房內(nèi)必須有安全疏散指導圖�！钡�27條規(guī)定，“建筑物內(nèi)的報警電話以及其他報警設(shè)備必須保證靈敏好用。高級賓館要設(shè)有與附近公安消防隊直通的火警電話�！钡�33條規(guī)定：“建筑物內(nèi)的自動報警和滅火系統(tǒng)，防、排煙設(shè)備，防火門、防火卷簾和消防栓等，要定期測試，凡是失靈損破的，要及時維修或更換，確保完整好用。”國務院1997年8月發(fā)布的《營業(yè)性演出管理條例》第11條規(guī)定：“設(shè)立營業(yè)性演出場所，應當具備以下條件：……（三）安全設(shè)施、衛(wèi)生條件符合國家規(guī)定標準。”
再次，符合經(jīng)營場所的電梯安全的特別要求。1992年，勞動部針對發(fā)生在全國包括經(jīng)營場所在內(nèi)的公共場所的電梯事故1000余起，造成人員傷亡數(shù)百人，發(fā)布《關(guān)于加強電梯安全管理的通知》，規(guī)定電梯實行安全使用制度：新電梯安裝必須取得勞動部門頒發(fā)的安全使用證后方可運行；對在用電梯實行安全年檢制度，在電梯使用單位日常維修保養(yǎng)的基礎(chǔ)上，每年應進行一次安全檢驗。檢驗不合格的，不允許運行，經(jīng)使用單位整改合格后，方可運行，對存在問題較多，一時難以修復的電梯，應吊銷其安全使用證。
上述“物”的方面之安全保障要求，可以由有關(guān)行政主管部門在經(jīng)營者開業(yè)前進行審查，看是否達到有關(guān)安全標準，作為其能否開業(yè)的一個重要條件。除了上述要求硬件設(shè)備符合安全要求的靜態(tài)的義務外，建筑物、相關(guān)配套設(shè)施還必須由經(jīng)營者經(jīng)常的、勤勉的維護，使它們一直處于良好的運行狀態(tài)。這是對經(jīng)營者的動態(tài)的要求。它要求在整個運營的過程中，服務場所的建筑物、相關(guān)配套設(shè)施在經(jīng)營過程中一直符合安全標準。比如電梯要經(jīng)常性的維護才能運轉(zhuǎn)正常；滅火器材要及時換藥粉；安全出口不能上鎖；安全出口不能被占用、堆放物品，影響疏散通道的暢通；消防栓、滅火器材不能被遮擋、壓埋。只有這樣才能在硬件方面給消費者一個安全的消費環(huán)境。
2、人的方面之安全保障
經(jīng)營者對于可能出現(xiàn)的危險應當采取必要的安全防范措施，配備數(shù)量足夠的、合格的安全保障人員。國務院1999年3月17日發(fā)布的《娛樂場所管理條例》第23條規(guī)定，娛樂場所應當根據(jù)其規(guī)模配備相應數(shù)量的保安人員，而且保安工作人員必須是經(jīng)過培訓合格，實行持證上崗。同樣，銀行、證券公司也應當在其交易場所設(shè)置保安人員；游泳場館應當在池邊設(shè)置救生人員，且配備的救生員經(jīng)過培訓合格，持證上崗；根據(jù)勞動部的規(guī)定，對電梯操作人員要進行培訓、考核，實行持證上崗制度；經(jīng)營者必須安排消防值班人員、防火巡查員，而且消防值班人員、防火巡查員不得脫崗等等。
（二）軟件方面的安全保障義務
1、消除內(nèi)部的不安全因素，為消費者創(chuàng)造一個安全的消費環(huán)境
經(jīng)營者向消費者提供的服務內(nèi)容和服務過程應當是安全的，如果服務內(nèi)容存在對消費者人身或財產(chǎn)造成損害的危險或者服務的過程存在對消費者人身或財產(chǎn)造成損害的危險，就屬于內(nèi)部不安全因素。比如公共交通工具和浴池等沒有定期的消毒，引起傳染病的傳播；不合理的驚險而不事先告知等等 .以下就是因為經(jīng)營場所內(nèi)部隱存不安全因素，違反安全保障義務而構(gòu)成侵權(quán)的一個案例。[25] 某消費者到某池游泳購票游泳，因冠心病發(fā)作溺死。經(jīng)查明該游泳池只配備一名救生人員，該救生員未經(jīng)有關(guān)部門考核，且在出事當時，救生員因為下雨到雨棚躲雨而脫崗；憑健康證入池的制度形同虛設(shè)，將體質(zhì)有病的人放進泳池。法院認為雖然尸檢結(jié)果表明死者系病理性死亡，但是游泳池經(jīng)營者方面未按照游泳池（館）的有關(guān)規(guī)定，沒有嚴格要求泳者持健康證入池，且死者發(fā)病時，由于救生員的脫崗、疏于對消費者保護，導致未能及時發(fā)現(xiàn)劉某的冠心病發(fā)作并及時采取搶救措施，因而游泳池的經(jīng)營者對該消費者的死亡有過錯，沒有給消費者提供一個安全的消費環(huán)境。
2、外部不安全因素的防范，制止來自第三方對消費者的侵害
主要是指通過經(jīng)營者工作人員的服務工作，照顧、保護消費者的人身、財產(chǎn)安全不至遭受來自外界、第三人的侵害。要求配備保安人員是一個硬件要素，而在這里要求保安人員在日常工作中認真執(zhí)行任務，認真積極的履行保護義務，防御來自第三方的侵害，不懈怠、脫崗，不在執(zhí)行保安工作時醉酒、睡覺等，則是一個軟件方面的要求。
3、不安全因素的提示、說明、勸告、協(xié)助義務
經(jīng)營者應當對各種可能出現(xiàn)的傷害和意外情況等做出明顯的警示，比如剛剛做過清潔的地板較滑，應當明確警示“地板未干，小心滑倒”字樣的警示；桑那浴、浴室應當做出“醉酒者和精神病人、皮膚病人、傳染病患者禁止入內(nèi)”字樣的警示。這樣的警示或者是為了保護消費者安全所必要，或者是為了公共利益之要求。經(jīng)營者對于可能出現(xiàn)的危險應當對消費者進行合理的說明，對于有違安全的消費者應當進行勸告，必要時通知公安部門采取必要的強制措施。對于已經(jīng)或者正在發(fā)生的危險，經(jīng)營者應當進行積極的救助，以避免損害的發(fā)生或減少損失。當消費者在經(jīng)營者的服務場所受到外來侵襲發(fā)生危險時，經(jīng)營者的保安及其他工作人員，應當采取適當?shù)拇胧┍苊饣驕p少損失的發(fā)生（比如幫助消費者共同對付發(fā)生的危險或正在侵襲的歹徒；撥打急救電話120或匪警電話110等）。
另外還有較多的法律法規(guī)規(guī)定了經(jīng)營者有這類義務。比如公共場所發(fā)生火災時，經(jīng)營者的現(xiàn)場工作人員有組織、引導在場群眾疏散的義務。公共場所發(fā)生火災時，該公共場所的現(xiàn)場工作人員不履行組織、引導在場群眾疏散的義務，造成人員傷亡，尚不構(gòu)成犯罪的，處十五日以下拘留。賓館、飯店各樓層值班人員，在火災經(jīng)濟情況下，必須負責引導住客迅速安全轉(zhuǎn)移。另外為了避免由于消費者人數(shù)太多在發(fā)生危險時能夠及時逃生，還規(guī)定餐廳、舞廳、酒吧間以及游樂場、禮堂、影劇院和體育館等公共場所，都必須按額定人數(shù)售票，場內(nèi)不得超員。
三、經(jīng)營者對服務場所安全保障義務的法律性質(zhì)分析
（一）我國立法對經(jīng)營者服務場所安全保障義務的規(guī)定
1、具有侵權(quán)行為法性質(zhì)的法律、行政法規(guī)對安全保障義務的規(guī)定
《中華人民共和國消費者權(quán)益保護法》第7條規(guī)定：“消費者在購買商品和接受服務時享有人身、財產(chǎn)不受損害的權(quán)利�！薄跋M者有權(quán)要求經(jīng)營者提供的商品和服務，符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求。”第18條第1款規(guī)定：“經(jīng)營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身安全、財產(chǎn)安全的要求�！�
《中華人民共和國鐵路法》第10條規(guī)定：“鐵路企業(yè)應當保證旅客和貨物運輸?shù)陌踩�，……”�?3條規(guī)定“鐵路公安機關(guān)和地方公安機關(guān)分工負責，共同維護鐵路治安秩序。車站和列車內(nèi)的秩序，由鐵路公安機關(guān)負責維護；鐵路沿線的治安秩序，由地方公安機關(guān)和鐵路公安機關(guān)共同維護，以地方公安機關(guān)為主”。
《中華人民共和國航空法》第124條規(guī)定：“因發(fā)生在民用航空器上或者在旅客上、下民用航空器過程中的事件，造成旅客人身傷亡的，承運人應當承擔責任，但是完全是由于旅客本人的健康原因造成的，承運人不承擔責任�！钡�125條規(guī)定：“因發(fā)生在民用航空器上或者在旅客上、下民用航空器過程中的事件，造成旅客隨身攜帶物品毀滅或者損害的，承運人應當承擔責任�！�
《中華人民共和國公路法》第43條第2款規(guī)定：“縣級以上地方人民政府交通主管部門應當認真履行職責，依法做好公路保護工作，并努力采用科學的管理方法和先進的技術(shù)手段，提高公路的管理水平，逐步完善公路設(shè)施，保障公路的完好、安全和暢通�！�
此外，相關(guān)法律法規(guī)還對住宿和交易場所（賓館、飯店、旅館、招待所、車馬店、咖啡館、酒吧、茶座），凈身和美容場所（公共浴室、理發(fā)店、美容店）、文化娛樂場所（電影院、錄相廳室、游藝廳室、舞廳、音樂廳），體育和游樂場所（體育場館、游泳場館、公園），文化交流場所（展覽館、博物館、美術(shù)館、圖書館），商業(yè)活動場所（商場、商店、書店），就診和交通場所（候診室，候車、船、機室，公共交通工具內(nèi)部空間）等場所接待顧客或者向公眾開放的部分之安全保障義務問題做出了直接或者間接的規(guī)定。
2、合同法中涉及安全保障義務的規(guī)定
《中華人民共和國合同法》第60條規(guī)定：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”“當事人應當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務。”第122條規(guī)定：“因當事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權(quán)責任�！贝送�，合同法還規(guī)定，合同中免除造成對方人身傷害或者因故意或重大過失造成對方財產(chǎn)損失的條款無效（第53條）。
�。ǘ┪覈�(jīng)營者對服務場所安全保障義務以法定義務為原則約定義務為例外
安全保障義務的目的在于避免他人的人身、財產(chǎn)遭受損害，所以安全保障義務也可以界定為避免他人遭受損害的義務。“一般說來，避免損害的義務通常以加害人和受害人或危險源之間的近因關(guān)系為前提。兩者都會引起責任，責任進而導致介入的義務。父母親必須保護自傷之損害就屬于典型的第一種情況。類似的安全（保障）義務也產(chǎn)生于那些自愿對他人負責的個人或組織，包括無合同基礎(chǔ)而承擔責任的情況。”盡管理論上可以將部分安全保障義務解釋為合同法上的附隨義務，但是從我國立法的實踐來看，法律、行政法規(guī)大量地規(guī)定了各種具體情況下經(jīng)營者承擔的安全保障義務，而合同法卻沒有（也不可能）對此做出明確的列舉性規(guī)定，因此將我國經(jīng)營者對服務場所安全保障義務原則上確定為法定義務比較妥當，符合我國現(xiàn)行法律、法規(guī)所建立起來的模式。
基于這種認識，法律應當盡快完善對經(jīng)營者安全保障義務的規(guī)定，一方面是在基本法律（如民法）中確認經(jīng)營者的這一義務，另一方面是在各種特別法律、行政法規(guī)和規(guī)章中對不同情況下經(jīng)營者安全保障義務的具體內(nèi)容和認定標準做出規(guī)定。法院在審理有關(guān)案件時，應當以法定安全保障義務作為主要依據(jù)，在判決加害人承擔損害賠償責任時應當重點考慮侵權(quán)行為的構(gòu)成要件和責任范圍。在法律規(guī)定中存在法定安全保障義務的情況下，即使當事人之間的合同沒有規(guī)定安全保障義務、安全保障義務規(guī)定不明確或者當事人的合同條款排除了法定安全保障義務的適用，均應當按照法律規(guī)定處理。
安全保障義務的性質(zhì)以法定義務為原則，并不排除在特別情況下其具有約定義務的性質(zhì)。這些特別情況包括：（1）法律沒有規(guī)定相應的安全保障義務，而當事人之間的合同對此進行約定；（2）當事人之間約定的安全保障義務高于法律規(guī)定的要求；（3）經(jīng)營者單方承諾的安全保障義務高于法律規(guī)定的要求，相對人默示方式接受這種承諾。在上述三種情況下，當事人之間的相關(guān)糾紛可以按照其約定或者單方承諾處理，安全保障義務因而具有約定義務的性質(zhì)�！ �
四、經(jīng)營者安全保障義務的責任類型
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