[ 巫水清清 ]——(2022-11-7) / 已閱2495次
關(guān)于《刑事審判參考》第1247號案例的商榷意見
前言：法條對應(yīng)的是客觀事物，是實(shí)體。這意味著，法律是不能解釋的。案例是客觀事物的外在形式，法條是客觀事物的內(nèi)在本質(zhì)，案例與法條是有機(jī)統(tǒng)一的。辦理案件就是認(rèn)識客觀事物。認(rèn)識客觀事物的普遍規(guī)律，是透過現(xiàn)象看本質(zhì)。三段論的實(shí)質(zhì)，就是相同事物，相同處理。即大前提對應(yīng)的客觀事物（判例或者法條）+刑罰，小前提對應(yīng)的客觀事物（待辦案例），透過現(xiàn)象看本質(zhì)，當(dāng)大、小前提對應(yīng)的客觀事物的內(nèi)在本質(zhì)相同，結(jié)論就是將大前提對應(yīng)的罪名與刑罰適用于小前提對應(yīng)的待辦案例。顯然，透過現(xiàn)象看本質(zhì)，僅在事實(shí)（現(xiàn)象）層面解決法律適用問題，不需要價值判斷。法律具有事實(shí)與價值有機(jī)統(tǒng)一的屬性，判斷了事實(shí)，同時判斷了價值。根本不需要什么犯罪論體系。所謂的兩階層、三階層，四要件，雙層次體系，不過是法學(xué)家用于紙上談兵的道具而己。本人將在事實(shí)（現(xiàn)象）層面，剖析《刑事審判參考》中誤判事實(shí)導(dǎo)致定性錯誤的案例，揭露教義學(xué)偽科學(xué)的真面貌。
一、基本案情
被告人李政，男，1968年4月28日出生，中專文化，無固定職業(yè)。
被告人何茂景，男，1973年11月15日出生，大學(xué)文化，無固定職業(yè)。
被告人吳東，男，1968年12月12日出生，高中文化，無固定職業(yè)。
被告人楊永安，男，1979年12月24日出生，大學(xué)文化，原湖北省經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院博智教學(xué)站負(fù)責(zé)人。
被告人朱旭波，男，1974年10月13日出生，大專文化，原湖北省經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院博智教學(xué)站工作人員。
被告人席波，男，1976年8月8日出生，初中文化，無固定職業(yè)。
湖北省武漢市人民檢察院以被告人李政、何茂景、吳東、楊永安、朱旭波、席波犯詐騙罪，向武漢市中級人民法院提起公訴。
武漢市中級人民法院經(jīng)公開審理查明：
2008年4月，何某某、杜某某經(jīng)王啟良（另案處理）介紹，認(rèn)識了被告人吳東。吳東向何、杜二人稱，其可以通過關(guān)系辦理國家承認(rèn)并可在教育部網(wǎng)站上查詢的成人教育畢業(yè)證書。在騙取了何、杜二人的信任后，吳東讓何、杜二人將需要辦理的學(xué)員信息和辦理費(fèi)用交給自己。同月底，何某某、杜某某按吳東要求，將上海、浙江等地一些培訓(xùn)中介機(jī)構(gòu)委托其二人辦理正規(guī)成人教育畢業(yè)證書的學(xué)員信息交給吳東，并通過王啟良轉(zhuǎn)交了人民幣50萬元給吳東作為首批辦證費(fèi)用。
吳東將此事告知其“上線”被告人何茂景，何茂景遂分別找到被告人李政、席波商議。李政、何茂景、吳東在明知學(xué)員未參加國家成人教育統(tǒng)一招生考試，無法被錄取，依照相關(guān)規(guī)定不可能直接辦理成人高等教育文憑的情況下，仍表示可以辦理。其間，何茂景伙同席波聯(lián)系辦理成人高等教育畢業(yè)證書，由席波找到被告人朱旭波，通過非法制作假證人員偽造了湖北省經(jīng)濟(jì)管理干部學(xué)院（以下簡稱湖北經(jīng)管干部學(xué)院）的畢業(yè)證書及學(xué)生檔案，再經(jīng)何茂景轉(zhuǎn)交給吳東。
2008年6月，吳東向何某某、杜某某交付了首批畢業(yè)證書。此后，何某某、杜某某將大量的學(xué)員信息陸續(xù)傳給吳東，并先后交給吳東辦證費(fèi)用共計(jì)1420.5萬元。吳東收款后，又分多次轉(zhuǎn)匯給何茂景共計(jì)1288.9萬元。李政以辦理學(xué)歷網(wǎng)上認(rèn)證為由，先后向何茂景索取了830萬元。除事后退還給何茂景105萬外，剩余款項(xiàng)全部揮霍。席波從何茂景處獲得105萬元，將其中的97萬元轉(zhuǎn)交給朱旭波以支付其制作假證的費(fèi)用。朱旭波將陸續(xù)偽造的約2000套湖北經(jīng)管干部學(xué)院的畢業(yè)證書及學(xué)生檔案轉(zhuǎn)交給席波、何茂景、吳東及王啟良等人，分批交給了何某某、杜某某等人。
2008年10月，因李政遲遲不能將學(xué)員信息提交到教育部相關(guān)網(wǎng)站予以認(rèn)證，何某某、杜某某遂提出質(zhì)疑并要求退款，李政、何茂景、吳東仍謊稱己發(fā)放的畢業(yè)證書可以上網(wǎng)，以拖延時間，躲避還款。
2009年6月，何茂景與被告人楊永安共謀，在明知己發(fā)放的畢業(yè)證書無法直接通過教育部網(wǎng)上認(rèn)證的情況下，簽訂了所謂的《聯(lián)合辦學(xué)補(bǔ)充協(xié)議》，并倒簽了《聯(lián)合舉辦業(yè)余本科學(xué)歷協(xié)議書》，欲乘湖北經(jīng)管干部學(xué)院與湖北第二師范學(xué)院合并之機(jī)，由李政、楊永安等人來打通關(guān)系，假借“解決歷史遺留問題”的名義，以欺騙手段使前期己辦理虛假畢業(yè)證學(xué)員的信息及新增的尚需辦理畢業(yè)證學(xué)員的信息能夠按正常程序?qū)訄?bào)至教育部，辦理出形式合法的文憑，從而再次騙取財(cái)產(chǎn)。之后，席波化名“劉華”在湖北第二師范學(xué)院內(nèi)的博智教學(xué)站冒充學(xué)院教師，與該教學(xué)站負(fù)責(zé)人楊永安一起，對外謊稱可直接辦理畢業(yè)證書并可上網(wǎng)查詢。楊永安還利用第二師范學(xué)院網(wǎng)站提供報(bào)名信息網(wǎng)上核對鏈接，欺騙交納學(xué)費(fèi)的培訓(xùn)中介機(jī)構(gòu)人員，謊稱網(wǎng)上查詢的是畢業(yè)信息，隨后可上報(bào)教育部網(wǎng)站，進(jìn)一步騙取了上述人員的信任。楊永安在席波的配合下，以收取學(xué)費(fèi)為名，欺騙何某某、杜某某二人再次交納了部分費(fèi)用，同時還欺騙其他培訓(xùn)機(jī)構(gòu)人員向其交費(fèi)，共計(jì)騙得355.72萬元，朱旭波非法占有其中的68.6萬元。
2010年3月，己辦證學(xué)員仍然無法在網(wǎng)上查詢到其學(xué)歷信息，尚未辦理的學(xué)員也未取得畢業(yè)證書，何某某、杜某某及被騙的培訓(xùn)中介機(jī)構(gòu)人員多次要求吳東、楊永安退款。除何茂景在案發(fā)前退還何某某110萬元，吳東在案發(fā)前退還何某某180萬元外，楊永安拒不退款。何某某、杜某某于2010年3月向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。公安機(jī)關(guān)于2010年4月30日至2011年1月18日，先后將楊永安、吳東、席波、朱旭波、何茂景、李政抓獲歸案。
截至案發(fā)，李政、何茂景，吳東、楊永安、朱旭波、席波共騙取1826.22萬元。案發(fā)前，吳東的親屬代為退出贓款15萬元，楊永安向公安機(jī)關(guān)退贓10萬元，公安機(jī)關(guān)追回贓款24.727萬元，尚有1486.493萬元未被追回。
武漢市中級人民法院審理認(rèn)為，被告人李政、何茂景、吳東、楊永安、朱旭波、席波以非法占有為目的，明知無法為不符合國有成人教育招生條件和程序的人員辦理正規(guī)有效的成人高等教育文憑，仍對外謊稱能夠辦理并能網(wǎng)上認(rèn)證，以虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的手段，共同騙取有關(guān)中介機(jī)構(gòu)和人員的財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為均構(gòu)成詐騙罪。依照刑法相關(guān)規(guī)定以詐騙分別判處李政無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，并處沒收個人全部財(cái)產(chǎn)；判處何茂景、楊永安有期徒刑十五年，剝奪政治權(quán)利三年，并處罰金人民幣十萬元；判處吳東有期徒刑十一年，剝奪政治權(quán)利一年，并處罰金人民幣五萬元；判處朱旭波、席波有期徒刑七年，并處罰金人民幣三萬元；公安機(jī)關(guān)暫扣的涉案贓款依法按比例發(fā)還，尚未追回的涉案贓款，由公安機(jī)關(guān)繼續(xù)追繳并依法發(fā)還。
一審宣判后，六名被告人均以原判認(rèn)定其詐騙罪的事實(shí)不清，證據(jù)不足，量刑過重為由提出上訴。湖北市高級人民法院經(jīng)開庭審理認(rèn)為，原審判決定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，審判程序合法，但對公安機(jī)關(guān)暫扣涉案贓款數(shù)額認(rèn)定有誤，依據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第一項(xiàng)、第二項(xiàng)之規(guī)定，裁定駁回六名上訴人的上訴，撤銷原審判決涉案贓款相關(guān)部分，對公安機(jī)關(guān)暫扣的涉案贓款數(shù)額予以糾正，由公安機(jī)關(guān)依法按比例發(fā)還，并繼續(xù)追繳尚未追回的涉案贓款發(fā)還被騙人員。
二、主要問題
以辦理各種學(xué)歷證書為名非法收取他人錢財(cái)?shù)男袨槿绾味ㄐ裕?br>
三、裁判理由
本案在審理過程，對被告人李政、何茂景等人的行為定性，存在以下三種意見：
第一種意見認(rèn)為，各被告人的犯意和行為不盡相同，應(yīng)當(dāng)分別定罪。被告人李政，楊永安、朱旭波的行為構(gòu)成詐騙罪，被告人何茂景、吳東、席波在主觀上不具有非法占有他人財(cái)物的目的，客觀上未實(shí)施采取虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法騙取他人財(cái)物的行為，不構(gòu)成詐騙罪。理由是：（1）現(xiàn)實(shí)中存在違規(guī)辦出形式合法的高校畢業(yè)證書的情形。何某某、杜某某作為職業(yè)教育中介人員不會在明知不可能辦證的情況下將巨額資金交給吳東等人操作辦證。以不可能辦出形式合法的畢業(yè)證書為前提，進(jìn)而認(rèn)定何茂景、吳東、席波具有詐騙行為，與社會實(shí)際不符。（2）證據(jù)材料反映，李政曾帶何茂景到教育部門溝通相關(guān)事宜，使何茂景、吳東、席波一直相信能夠辦出形式合法的畢業(yè)證書；博智教學(xué)站將2000余名學(xué)生的信息鏈接到湖北第二師范學(xué)院校園報(bào)名網(wǎng)，并將收學(xué)費(fèi)的現(xiàn)場設(shè)在該站內(nèi)，也讓何茂景等人認(rèn)為李政與學(xué)校的合作能夠?qū)⑹虑檗k成。（3）何茂景、吳東、席波的行為表明三人并無騙取被害人錢財(cái)?shù)哪康�。其�?jīng)手的錢款基本上轉(zhuǎn)給李政和聯(lián)系辦證的中介人員，以及支付畢業(yè)證書的制作費(fèi)用。且在長達(dá)兩年的時間時，其一直與被騙中介人員保持聯(lián)系，其間還退款290萬元。（4）吳東，席波雖然都有不同程度的欺騙行為，但不是以非法占有為目的，而是為了增加被騙中介人員對他們的信任度或者拖延時間。其次，被告人何茂景、吳東、席波的行為應(yīng)構(gòu)成非法經(jīng)營罪。理由是：（1）何茂景、吳東、席波的行為違反了國家規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國高等教育法》的規(guī)定，學(xué)生必須經(jīng)考試合格，由實(shí)施相應(yīng)學(xué)歷教育的高等學(xué)校錄取，取得�？粕蛘弑究粕雽W(xué)資格，經(jīng)學(xué)習(xí)后，由所在高等學(xué)校根據(jù)其修業(yè)年限、學(xué)業(yè)成績等，按照國家有關(guān)規(guī)定，頒發(fā)相應(yīng)的學(xué)歷證書或者其他學(xué)業(yè)證書。何茂景、吳東、席波違背上述法律規(guī)定，擅自違規(guī)操作，意圖為不符合要求的學(xué)生辦理畢業(yè)證書，還收取了巨額的辦證費(fèi)用。（2）何茂景、吳東、席波的行為嚴(yán)重?cái)_亂市場管理秩序。畢業(yè)證書屬于禁止買賣的資質(zhì)憑證，其對禁止買賣的畢業(yè)證書進(jìn)行交易，既是對高校正常辦學(xué)秩序的破壞，也是對市場管理秩序的擾亂，應(yīng)當(dāng)屬于擾亂市場管理秩序的非法經(jīng)營行為。（3）何茂景、吳東、席波非法經(jīng)營的數(shù)額近2000萬元，造成涉案2000余名學(xué)生遭受重大經(jīng)濟(jì)損失，情節(jié)特別嚴(yán)重。至于其買賣的畢業(yè)證書被鑒定為假證，不影響非法經(jīng)營行為的定性。
第二種意見認(rèn)為，本案從行為人定性和社會效果分析，宜整體認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。理由是：（1）買賣畢業(yè)證書的行為與買賣進(jìn)出口許可證的行為相當(dāng)。根據(jù)刑法第二百二十五條第二項(xiàng)的規(guī)定，買賣進(jìn)出口許可證的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪。畢業(yè)證書與進(jìn)出口許可證都屬于國家有權(quán)機(jī)關(guān)頒發(fā)的許可證照，鑒于刑法己將買賣進(jìn)出口許可證的行為納入犯罪，故將同類的買賣畢業(yè)證書的行為納入非法經(jīng)營罪處理是可行的。（2）非法經(jīng)營犯罪行為無須以具有相應(yīng)許可的合法經(jīng)營行為為前提。雖然禁止買賣的行業(yè)不可能存在相應(yīng)的經(jīng)營許可，但根據(jù)舉輕以明重的原則，非法經(jīng)營限制買賣的物品能夠構(gòu)成非法經(jīng)營罪，非法經(jīng)營禁止買賣的物品更應(yīng)構(gòu)成非法經(jīng)營罪。（3）隨著教育市場化深入推進(jìn)，國家允許民間力量、資本甚至是個人開辦學(xué)校，此類辦學(xué)行為具有市場行為的性質(zhì)，而辦學(xué)必然涉及畢業(yè)證書的發(fā)放，買賣畢業(yè)證書行為可視為一種侵害市場秩序的行為。（4）考慮到本案是“一條龍”的犯罪活動，全案按照非法經(jīng)營罪論處，社會效果更好，也有助于明確何某某、杜某某等中介人員行為的違法性。如果以詐騙罪定罪，何某某、杜某某反而成了被害人，如此處理對社會的導(dǎo)引效果不好。
第三種意見認(rèn)為，對本案六名被告人均應(yīng)當(dāng)以詐騙罪追究刑事責(zé)任。主要理由是：本案六被告人均實(shí)施了虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相、騙取財(cái)物的實(shí)行行為，符合詐騙罪的構(gòu)成要件，且六名被告人存在共同詐騙的主觀故意和實(shí)行行為，屬于詐騙罪的共犯。
我們認(rèn)為，本案六名被告人的行為雖然在表現(xiàn)形式上具有非法經(jīng)營罪的特征，但是根據(jù)主客觀要件相結(jié)合的原則，更加精準(zhǔn)地認(rèn)定犯罪和把握此罪與彼罪的本質(zhì)特征，本案宜以詐騙罪的共犯追究六名被告人的刑事責(zé)任。具體分析如下：
（一）本案六被告人的行為具有非法經(jīng)營罪的表現(xiàn)特征
首先，六名被告人的行為均違反了國家規(guī)定。六名被告人違反（中華人民共和國高等教育法）的規(guī)定，擅自操作，意圖為不符合要求的學(xué)生辦理畢業(yè)證書，收取巨額辦證費(fèi)用，違反了國家規(guī)定。其次，六名被告人的行為均屬于嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。畢業(yè)證書屬于國家禁止買賣的資質(zhì)憑證，六名被告人從事畢業(yè)證書交易，既是對高校正常辦學(xué)秩序的破壞，也是對市場管理秩序的擾亂，屬于嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。最后，六名被告人的非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)1826.22萬元，造成涉案2000余名學(xué)生遭受重大經(jīng)濟(jì)損失，屬于非法經(jīng)營罪中的“情節(jié)特別嚴(yán)重”。根據(jù)刑法對非法經(jīng)營罪的規(guī)定，本案六名被告人的行為具備非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件特征。但是，僅從表現(xiàn)形式上不能準(zhǔn)確反映被告人實(shí)施違法行為的本質(zhì)特征，更不能脫離被告人的主觀故意而評價。
（二）本案六名被告人構(gòu)成詐騙罪的共犯
本案六名被告人從事畢業(yè)證書辦理活動己有一段時間，對無法或者難以辦理被害人要求的畢業(yè)證書存在共識默契，且在犯罪過程中互有分工、配合行為。從全案來看，何茂景、吳東、席波主觀上具有非法占有的共同目的和故意，客觀上實(shí)施了分工合作的詐騙行為：（1）何茂景在共同詐騙犯罪過程中起關(guān)鍵作用，主要實(shí)施了以下實(shí)行行為；一是通過吳東對外虛假宣傳，騙取他人信任，收取他人錢款；二是聯(lián)系席波通過朱旭波偽造畢業(yè)證書；三是虛夸李政能夠解決“證書上網(wǎng)”的能量；四是通過與楊永安簽訂“聯(lián)合辦學(xué)”協(xié)議，騙取他人信任，使他人陷入認(rèn)識錯誤而交付錢款等。（2）吳東在共同詐騙犯罪過程中主要實(shí)施了以下實(shí)行行為：一是直接面對被害人的代理人（教育中介），公開進(jìn)行虛假宣傳和承諾，騙取他人錢款；二是謊稱所辦畢業(yè)證是通過學(xué)校領(lǐng)導(dǎo)辦理，并能通過其表哥李政（實(shí)際當(dāng)時其與李政并不認(rèn)識）找教育部辦理上網(wǎng)查詢；三是因畢業(yè)證書始終未見上網(wǎng)，何某某、杜某某多次詢問和要求退款，吳東故意隱瞞真相，編造理由進(jìn)行推脫和搪塞。（3）席波在共同詐騙犯罪過程中主要實(shí)施了以下實(shí)行行為：一是通過朱旭波聯(lián)系偽造畢業(yè)證，雇人填寫了“學(xué)生檔案”；二是介紹何茂景與楊永安“聯(lián)合辦學(xué)，并化名“劉華”，冒充湖北第二師范學(xué)院繼續(xù)教育學(xué)院教師，虛假宣傳，配合楊永安等騙取錢財(cái)；三是非法占有贓款10萬余元等。
基于上述分析，本案六名被告人均向被害人虛構(gòu)了“不需要參加成人高考和學(xué)習(xí)，就能辦理國家教育部門認(rèn)可，并可在教育部相關(guān)網(wǎng)站查詢認(rèn)證的畢業(yè)證書”的事實(shí)，同時采取偽造畢業(yè)證書，委托主管部門“關(guān)系人”、“聯(lián)合辦學(xué)”等手段，騙取被害人錢款，具有共同的犯罪故意和實(shí)行行為，依法構(gòu)成詐騙罪的共犯。
（三）出于本質(zhì)特征和社會效果考慮，對六堍被告人宜以詐騙罪論處
首先，六名被告人虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相的行為貫徹始終，而違反法律規(guī)定買賣畢業(yè)證書，只是其中一個環(huán)節(jié)。而無論是詐騙行為還是非法經(jīng)營行為，最終的主要結(jié)果是騙取他人1826.22萬元，造成涉案2000余名學(xué)生遭受重大經(jīng)濟(jì)損失。對于這種穿插使用多種犯罪方法，主要犯罪結(jié)果同一的行為，從罪責(zé)刑相適應(yīng)原則考慮無須數(shù)罪并罰。考慮六名被告人虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相，是實(shí)現(xiàn)非法獲取被害人錢款最關(guān)鍵的因素，故可參考司法實(shí)踐中的一般定罪法則，以詐騙罪論處，同時將非法經(jīng)營罪作為從重處罰情節(jié)考慮。
其次，本案以非法經(jīng)營罪論處，難以準(zhǔn)確反映案件的本質(zhì)特征。本案最本質(zhì)的特征包括兩個方面：一方面是虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相；另一方面是通過制作和買賣文憑收取錢財(cái)。何茂景等人將買賣文憑作為一項(xiàng)經(jīng)營行為運(yùn)作，其買賣行為本身屬于嚴(yán)重?cái)_亂市場秩序的經(jīng)營行為，具有非法經(jīng)營罪的表現(xiàn)形式。然而，以非法經(jīng)營罪論處，缺失對被告人虛構(gòu)事實(shí)，隱瞞真相等基本犯罪構(gòu)成事實(shí)的評價。何茂景等人謊稱“不需要參加成人高考和學(xué)習(xí)”，通過制假證和“運(yùn)作關(guān)系”，“就能辦理國家教育部門認(rèn)可，并可在教育部相關(guān)網(wǎng)站查詢認(rèn)證的畢業(yè)證書”，這些虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的行為貫徹始終，且是非法占有他人1826.22萬元最關(guān)鍵的因素。如果以非法經(jīng)營罪論處，顯然未能準(zhǔn)確反映案件的本質(zhì)特征。而認(rèn)定為詐騙罪，則不存在法律評價偏頗的問題。實(shí)施詐騙可以通過多種方式和途徑，包括非法經(jīng)營手段，故以詐騙罪定罪處罰更符合案件實(shí)質(zhì)特征。
最后，以詐騙罪定罪處罰，更能體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。類似本案以違法辦理各種學(xué)歷證書為名騙取錢財(cái)?shù)姆缸铮壳俺Ｒ姸喟l(fā)、社會危害嚴(yán)重。本案被騙學(xué)員達(dá)2000余人，被騙金額1826.22萬元，以詐騙罪定罪處罰，更能體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。此外，本案涉案人員達(dá)數(shù)十人，如果最終以非法經(jīng)營罪對六名被告人定罪處罰，那么對涉案的其他中介人員如何處理則存在問題。事實(shí)上，這些中介人員雖無直接詐騙故意，但均具有非法經(jīng)營的故意和行為。對本案六名被告人以詐騙罪論處，能夠更精準(zhǔn)地把握定罪量刑、將主觀故意與客觀表現(xiàn)相結(jié)合，社會效果和法律效果更好。
（以上全文照抄《刑事審判參考》第113集李政等詐騙案）
四、案例評析
現(xiàn)實(shí)案例，都是客觀事物。案例定性定罪，就是認(rèn)識客觀事物。透過現(xiàn)象看本質(zhì)，是認(rèn)識客觀事物的普遍規(guī)律。因此，教義學(xué)通過論證模式定性定罪，當(dāng)然是個異類。追根究源，這個異類竟是西方教義學(xué)的法律概念背離了客觀事物屬性，犯了幼稚錯誤之后，由一群愚蠢的西方學(xué)者鼓搗出來的偽命題。教義學(xué)這種幼稚錯誤，延續(xù)了二千年以上，還成為法學(xué)院大雅之堂的主流，堪稱人類社會進(jìn)步史上的莫大恥辱。
凡是論證出來的犯罪，都是靠不住的。本案例分析是典型的犯罪成立論證模式。
本案確定不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。高校畢業(yè)證書是學(xué)業(yè)期滿，成績合格，由高校頒發(fā)給學(xué)生的。民營高校亦是一樣的。高校頒發(fā)畢業(yè)證書，不是市場交易行為，無所謂正常市場秩序。進(jìn)出口許可證，是國家為了維護(hù)正常的進(jìn)出口商品市場秩序頒發(fā)的，涉及國家信譽(yù)、商品聲譽(yù)及進(jìn)出口商品市場管理秩序等。非法買賣進(jìn)出口許可證的行為，市場秩序被嚴(yán)重?cái)_亂，是看得見，摸得著的。因此，非法買賣高校畢業(yè)證書，不存在擾亂市場秩序，不可能構(gòu)成非法經(jīng)營罪；非法買賣進(jìn)出口許可證，直接擾亂市場秩序，能夠構(gòu)成非法經(jīng)營罪。裁判理由認(rèn)為“非法經(jīng)營犯罪行為無須以具有相應(yīng)許可的合法經(jīng)營行為為前提”，所謂“限制買賣的物品能夠構(gòu)成非法經(jīng)營罪，非法經(jīng)營禁止買賣的物品更應(yīng)構(gòu)成非法經(jīng)營罪”的舉輕以明重，所謂“六名被告人的行為具有非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件特征”；所謂“本案以非法經(jīng)營罪論處，難以準(zhǔn)確反映案件的本質(zhì)特征”等等，都是生拉硬扯，胡言亂語。由此可見，案例分析對非法經(jīng)營罪把握不準(zhǔn)，一知半解。
本案查明的事實(shí)，足以使人對李政等人詐騙他人錢財(cái)產(chǎn)生合理懷疑。也就是說，李政等人可能不是虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相騙取辦證學(xué)員的錢財(cái)，而是違法違規(guī)辦證過程中，因某種原因（例如，辦證人數(shù)太多，有關(guān)國家工作人員不敢放行等）使得偽造的證書不能上網(wǎng)查詢。這些查明的事實(shí)有：首先，各涉案人員是一條龍的模式，存在長期合作的關(guān)系。其次，楊永安是博智教學(xué)站負(fù)責(zé)人，朱旭東是博智教學(xué)站的工作人員，他們也參與其中，自然是了解內(nèi)幕的。再次，何茂景等人與楊永安共謀，雙方簽訂了《聯(lián)合辦學(xué)補(bǔ)充協(xié)議》，還設(shè)法將需要辦理畢業(yè)證的學(xué)員信息按正常程序?qū)訄?bào)至教育部等等。如果只是詐騙學(xué)員錢財(cái)，完全沒有必要做這些事情。第四，李政曾帶何茂景到教育部門溝通相關(guān)事宜，李政有一定人脈關(guān)系。第五，現(xiàn)實(shí)中的確有違規(guī)辦理形式合法的高校畢業(yè)證書的情形。這些事實(shí)綜合起來分析，李政等人的確存在收錢為他人辦理形式上合法的畢業(yè)證書這種現(xiàn)實(shí)可能性。
本案存在上述合理懷疑，定性時必須予以考慮。至少應(yīng)遵循疑罪從輕的原則。就詐騙罪而言，所謂“明知無法為不符合國家成人教育招生條件和程序的人員辦理正規(guī)有效的成人高等教育文憑，仍對外謊稱能夠辦理并能上網(wǎng)認(rèn)證”這種認(rèn)定詐騙的裁判理由，就是不嚴(yán)謹(jǐn)?shù)�，與社會實(shí)際不符。雙方明知是假文憑，雙方看重的都是假文憑能夠上網(wǎng)認(rèn)證。被告人李政等人的確想了辦法做了工作的，只是因故沒有辦成上網(wǎng)認(rèn)證。要辦成上網(wǎng)認(rèn)證，需要有高校相關(guān)負(fù)責(zé)人和教育部相關(guān)工作人員參與配合。解決辦法就是錢權(quán)交易，就是行賄受賄。這就是為什么錢款大部分歸李政拿走的原因。由于李政拒不交待贓款的去向和受賄人，使得案件事實(shí)尚未完全查清。如果查清楚全部事實(shí)，李政等六人應(yīng)是成立行賄罪的共同犯罪，而不是詐騙罪。由此可見，事實(shí)不清，定罪出錯，裁判理由走樣，幾乎是無法避免的。需要補(bǔ)充說明的是，本案處理時，楊永安的涉案金額不宜認(rèn)定為總金額1536.22萬元。原因是楊永安后續(xù)參與其中，涉案金額宜認(rèn)定355.72萬元較妥。
作者：湖南省城步苗族自治縣 巫水清清
總共2頁 1 [2]
下一頁
