[ 謝波 ]——(2005-7-28) / 已閱14173次
電子商務(wù)時(shí)代完善我國《合同法》的幾點(diǎn)思考
云南大學(xué)法學(xué)院 謝 波
摘要：我國電子商務(wù)的立法剛剛起步，在立法之初則更需要成熟、充分的理論作為立法的保障，但就目前的理論研究而言，我國在電子合同方面的研究還很欠缺，亦沒有足夠的理論作鋪墊。電子合同作為一種新事物，必然會(huì)遇到諸多問題。我們應(yīng)如何解決這些問題，特別是如何從法律上加以規(guī)范是保障電子商務(wù)能否健康發(fā)展的一個(gè)前提。為此，本文對(duì)我國現(xiàn)行《合同法》如何進(jìn)行修改和完善提出了自己粗略的見解，以期能夠?yàn)槲覈磥淼碾娮由虅?wù)或電子合同的立法提供可行的建議。
關(guān)鍵詞：電子商務(wù)；電子合同；合同法
20世紀(jì)90年代以來，互聯(lián)網(wǎng)作為一種新技術(shù)的革新與運(yùn)用，從根本上改變了傳統(tǒng)的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和交易模式，電子商務(wù)出現(xiàn)了前所未有的增長勢(shì)頭。毫無疑問，電子商務(wù)的繁榮也給作為商法基礎(chǔ)的合同法帶來了嚴(yán)峻的考驗(yàn)。我國新《合同法》針對(duì)電子商務(wù)有數(shù)個(gè)專門的條文作出了規(guī)定，這是一個(gè)極富遠(yuǎn)見的舉措，它對(duì)中國電子商務(wù)的發(fā)展將起到深遠(yuǎn)的影響。但是我們必須認(rèn)識(shí)到，《合同法》沒有、也不可能解決電子合同中的所有法律問題。
對(duì)于我國當(dāng)前的情況，有人主張應(yīng)積極地進(jìn)行立法，特別是在電子商務(wù)領(lǐng)域的立法。但也有少數(shù)異質(zhì)的聲音認(rèn)為，只有在電子商務(wù)得以實(shí)踐的發(fā)展過程中去審慎調(diào)整和修訂有關(guān)法律規(guī)范，保持并促進(jìn)電子商務(wù)在成長中不斷完善的規(guī)定與標(biāo)準(zhǔn)，才能開創(chuàng)電子商務(wù)的繁榮。筆者認(rèn)為后一種觀點(diǎn)是可取的，鑒于現(xiàn)階段我國對(duì)電子商務(wù)法律問題的研究還不夠深入，所以制定一部統(tǒng)一《電子商務(wù)法》的時(shí)機(jī)還不成熟。在現(xiàn)有基礎(chǔ)上，我們可以對(duì)現(xiàn)行法律體系中涉及電子商務(wù)的相關(guān)法律法規(guī)要作必要的修改和補(bǔ)充，以使其能更好地保障和促進(jìn)電子商務(wù)的發(fā)展。為此，筆者將就完善我國《合同法》提出幾點(diǎn)自己的建議。
（一）完善我國《合同法》的目的
1. 為我國電子商務(wù)的發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)良好的法律環(huán)境。隨著電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件等方式在電子交易中的廣泛運(yùn)用，以非書面的數(shù)據(jù)電文形式來傳遞具有法律意義的信息可能會(huì)因數(shù)據(jù)電文本身的法律效力不確定而受到影響。完善《合同法》的目的，就是要為電子交易各方提供一套網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行交易的規(guī)則，以消除此類法律障礙，創(chuàng)造一個(gè)良好的法律環(huán)境。
2. 彌補(bǔ)現(xiàn)有法律規(guī)定的缺陷與不足。大多數(shù)現(xiàn)行法律都要求使用“書面的”、“經(jīng)簽字的”或“原始的”文件才具有法律效力，這就在一定程度上限制了現(xiàn)代通信手段的使用。加之已頒布的有關(guān)電子信息方面的法規(guī)并未涉及電子商務(wù)的全部，也使人們無法準(zhǔn)確把握以非傳統(tǒng)的書面形式提供信息的法律效力。而對(duì)《合同法》的完善則有助于彌補(bǔ)這些法律缺陷。
3. 鼓勵(lì)人們適用電子合同進(jìn)行電子交易。對(duì)《合同法》的完善可以為電子商務(wù)的應(yīng)用創(chuàng)造便利的條件，通過平等地對(duì)待基于書面文件的用戶和基于數(shù)據(jù)電文等非書面文件的用戶，亦能創(chuàng)造安全的法律環(huán)境，以使交易各方高效地開展電子商務(wù)活動(dòng)。
（二）完善我國《合同法》應(yīng)遵循的原則
1. 媒體中立原則。法律對(duì)于不管是采取何種媒介訂立的合同都應(yīng)采取一視同仁的態(tài)度，即不應(yīng)該因合同采取的媒介不同而厚此薄彼。根據(jù)這一原則，采用電子合同不應(yīng)僅因其形式而否定其法律效力，當(dāng)然亦不應(yīng)因此而享受法律上的某種優(yōu)惠。
2. 技術(shù)中立原則。法律對(duì)電子合同所采用的技術(shù)手段亦應(yīng)一視同仁，不應(yīng)把某一特定技術(shù)作為法律規(guī)定的基礎(chǔ)，而歧視其它形式的技術(shù)。
3. 電子交易的平等待遇原則。根據(jù)這一原則，電子簽名和電子文件應(yīng)當(dāng)與傳統(tǒng)簽名和書面文件具有同等的法律效力。當(dāng)然，如果需要把認(rèn)證作為核查文件真實(shí)性的一部分，則認(rèn)證證書要求應(yīng)當(dāng)是確保真實(shí)性和整體性的最低要求。
4. 保障消費(fèi)者合法權(quán)益原則。根據(jù)這一原則，消費(fèi)者可以明確某一交易應(yīng)如何操作以及所適用的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法。同樣，還需要制定出具有預(yù)見性的保護(hù)消費(fèi)者的法律規(guī)范，以明確解決爭議以及實(shí)施合同的方式等。
（三）關(guān)于完善我國《合同法》的幾點(diǎn)具體建議
1. 完善合同訂立的程序。電子合同的特殊性之一即表現(xiàn)為電子合同的要約和承諾的發(fā)出與接收幾乎是同時(shí)的，在電子代理人訂立的合同中甚至存在要約的發(fā)出和對(duì)方的承諾幾乎是同時(shí)的情況。因此，電子合同中的信息傳輸如同當(dāng)面或電話中的信息傳遞一樣，不會(huì)存在傳統(tǒng)合同訂立過程中因時(shí)間間隔而導(dǎo)致外界情況變化，從而可能產(chǎn)生風(fēng)險(xiǎn)的問題。為此，我國《合同法》應(yīng)明確規(guī)定：電子合同的要約和承諾不可撤回；在由電子代理人訂立的合同中，要約既不能撤回，也不能撤銷。
2. 完善合同的法律效力。首先，我國《合同法》應(yīng)對(duì)電子合同中所特有的由電子代理人訂立合同的效力問題做出明確的規(guī)定，即明確規(guī)定：電子代理人的行為是有效的，借助電子代理人訂立的合同在當(dāng)事人之間具有法律效力，即使當(dāng)事人對(duì)電子代理人的運(yùn)行或者運(yùn)行結(jié)果不知道或者未審查。同時(shí)，我國《合同法》還應(yīng)對(duì)電子錯(cuò)誤情況下的合同效力作出規(guī)定：在封閉式網(wǎng)絡(luò)如EDI交易環(huán)境下，當(dāng)事人對(duì)電子錯(cuò)誤有協(xié)議的，依協(xié)議；沒有協(xié)議的，應(yīng)視其為無效。在開放式網(wǎng)上交易環(huán)境下，若商家的計(jì)算機(jī)存在錯(cuò)誤，合同仍然有效，但在顯失公平的情況下，合同無效；若顧客的計(jì)算機(jī)存在錯(cuò)誤，則合同無效。
3. 完善格式合同及有關(guān)條款。電子格式合同的特殊性決定了我國《合同法》應(yīng)對(duì)格式合同及有關(guān)條款作出相應(yīng)的補(bǔ)充和完善。我國《合同法》可以借鑒美國《統(tǒng)一計(jì)算機(jī)信息交易法》的內(nèi)容，明確規(guī)定：電子格式合同的提供者應(yīng)通過一定的方式提醒用戶對(duì)可能引起爭議或需要用戶特別注意的條款引起足夠的重視，否則這種合同是可變更或可撤銷的合同，用戶無暇或不愿意閱讀這些條款，而直接點(diǎn)擊下一步，最后點(diǎn)擊確認(rèn)或同意，則視為對(duì)格式合同的明示同意。
4. 完善可變更、可撤銷合同。由于病毒、黑客是威脅計(jì)算機(jī)信息安全的因素，電子合同在受到病毒、黑客的攻擊后，其內(nèi)容則可能發(fā)生變化，當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)也可能因此發(fā)生變化。為避免由于病毒、黑客的攻擊可能給合同當(dāng)事人帶來顯失公平的后果，我國《合同法》應(yīng)明確規(guī)定：電子合同受到病毒、黑客攻擊是合同可變更、可撤銷情形中的一種。
5. 完善合同有效所需的簽名、蓋章等問題。鑒于電子合同很難滿足法律對(duì)書面簽名或蓋章的要求，我國《合同法》應(yīng)對(duì)電子簽名等能夠起到與書面簽名、蓋章同等功能的方法加以認(rèn)可，即支持電子簽名和其它身份認(rèn)證方法的可接受性。同時(shí)，對(duì)電子簽名應(yīng)當(dāng)符合的條件、認(rèn)證機(jī)構(gòu)對(duì)其過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任的方式及范圍等問題，可以借鑒新加坡《電子交易法》及有關(guān)國家的立法經(jīng)驗(yàn)予以明確。
6. 關(guān)于合同爭議和糾紛問題。筆者認(rèn)為，主要包括：一、爭議和糾紛的解決辦法，其中主要包括解決爭議和糾紛的途徑、解決爭議和糾紛的機(jī)構(gòu)等；二、電子證據(jù)，其中包括電子證據(jù)的法律效力、電子證據(jù)的來源、電子證據(jù)的保全等；三、法律救濟(jì)，其中包括法律救濟(jì)的形式和內(nèi)容、法律救濟(jì)的實(shí)現(xiàn)等。
此外，與之相關(guān)的市場準(zhǔn)入規(guī)則、電子支付及金融管理、網(wǎng)絡(luò)管理與信息安全保護(hù)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、消費(fèi)者合法權(quán)益的保護(hù)、稅收的征管、以及網(wǎng)絡(luò)廣告的管制等一系列問題都還需要從法律上予以規(guī)范�？偠灾�，作為“入世”不久的中國，在電子商務(wù)的立法上起步比較晚，還有大量的實(shí)際問題需要解決，亦有很多國際規(guī)則需要研究。在黨的十六大確立的“以信息化帶動(dòng)工業(yè)化”的戰(zhàn)略任務(wù)面前，我們的時(shí)間是很有限的，所以我們應(yīng)及時(shí)研究跟蹤國際電子商務(wù)立法的發(fā)展進(jìn)程及特點(diǎn)，掌握國際電子商務(wù)立法的趨勢(shì)，以促進(jìn)我國國內(nèi)的電子商務(wù)立法。這對(duì)完善我國市場經(jīng)濟(jì)法律體系、全面建設(shè)小康社會(huì)、積極參與國際電子商務(wù)立法、以及防止大國對(duì)電子商務(wù)立法的控制等都具有重要意義。
作者簡介：謝波(1983-),男,重慶人。畢業(yè)于重慶大學(xué),市場營銷(電子商務(wù)方向)專業(yè),獲管理學(xué)學(xué)士學(xué)位�，F(xiàn)就讀于云南大學(xué)法學(xué)院,法律碩士專業(yè)。
聯(lián)系方式：xbylgt@yahoo.com.cn
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