[ 聶濤 ]——(2005-11-3) / 已閱19407次
(原文刊發(fā)于＜中共長(zhǎng)春市委黨校學(xué)報(bào)＞，期刊基本參數(shù)：ＣＮ２２-１２２９／Ｄ＊１９８５＊b*16*80*zh*P*¥6.00*1000*42*2005-10)
網(wǎng)絡(luò)域名法律保護(hù)芻議
聶濤 蔡書(shū)芳
(西安市行政學(xué)院 西安 710054)
內(nèi)容摘要：盡管隨著搜索引擎等技術(shù)的出現(xiàn)，域名作為一種網(wǎng)絡(luò)身份識(shí)別符號(hào)的重要地位已經(jīng)有所下降，但作為一種網(wǎng)絡(luò)資源定位方法，其重大的社會(huì)意義與價(jià)值卻是任何人都不能忽視的，尤其是在一些域名衍生出企業(yè)“網(wǎng)上商標(biāo)”的標(biāo)識(shí)性功能之后。一些商標(biāo)、企業(yè)名稱(chēng)的所有人開(kāi)始利用其商標(biāo)或企業(yè)名稱(chēng)隨意威脅域名持有人及反向劫持域名，或者為了獲取商業(yè)利益而故意制造混淆以吸引用戶訪問(wèn)其網(wǎng)站而搶注域名。為了保護(hù)域名所有人的權(quán)利不受惡意侵害，本文擬從域名的概念入手，探討有關(guān)域名的若干法律問(wèn)題，以引起學(xué)界的重視，共同推動(dòng)我國(guó)信息化建設(shè)。
關(guān)鍵詞：域名、法律問(wèn)題、CCNIC
隨著新經(jīng)濟(jì)時(shí)代的來(lái)臨,第四次工業(yè)革命到達(dá)了高潮階段,互聯(lián)網(wǎng)（Internet）與電子商務(wù)技術(shù)迅猛發(fā)展并被廣泛運(yùn)用，域名的重要性已越來(lái)越被人們所認(rèn)識(shí).新經(jīng)濟(jì)時(shí)代即知識(shí)經(jīng)濟(jì)時(shí)代,它較原始的經(jīng)濟(jì)最大的不同便是人們對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)等基于人的智慧所產(chǎn)生的無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值逐漸被人所認(rèn)知并接受。
一、域名的概念及法律特征
域名（ DOMAIN NAME）是互聯(lián)網(wǎng)上識(shí)別和定位計(jì)算機(jī)的層次結(jié)構(gòu)式的字符標(biāo)識(shí)，如WWW.ABCDE.COM.CN等，與該計(jì)算機(jī)的互聯(lián)網(wǎng)協(xié)議（IP）地址相對(duì)應(yīng)。域名是互聯(lián)網(wǎng)的基礎(chǔ)服務(wù)，在此之上可以提供WWW（萬(wàn)維網(wǎng)）、EMAIL（電子郵件）、FTP（文件傳輸）等應(yīng)用服務(wù)。域名由4個(gè)部分組成，其中最左邊的一串字母代表提供的如HTTP（WWW）、 MAIL、FTP等服務(wù)類(lèi)型，最右邊的組成部分稱(chēng)為頂級(jí)域名，或稱(chēng)最高層域名,它可以分為三類(lèi),一是地理頂級(jí)域名，共有243個(gè)國(guó)家和地區(qū)的代碼。例如CN代表中國(guó)， JP代表日本，HK代表中國(guó)香港等等，另一類(lèi)是類(lèi)別頂級(jí)域名，共有7個(gè)： COM（商業(yè)系統(tǒng)）， NET(網(wǎng)絡(luò)機(jī)構(gòu))， ORG(組織機(jī)構(gòu))， EDU(教育系統(tǒng))， GOV(政府部門(mén))， MIL（軍隊(duì)系統(tǒng)）， INT(國(guó)際機(jī)構(gòu))。由于互聯(lián)網(wǎng)最初是在美國(guó)發(fā)展起來(lái)的，所以最初的域名體系也主要供美國(guó)使用，所以GOV， EDU， MIL雖然都是頂級(jí)域名，但卻是美國(guó)使用的。只有.COM、.NET、.ORG成了供全球使用的頂級(jí)域名。相對(duì)于地理頂級(jí)域名來(lái)說(shuō)，這些頂級(jí)域名都是根據(jù)不同的類(lèi)別來(lái)區(qū)分的，所以稱(chēng)之為類(lèi)別頂級(jí)域名。隨著互聯(lián)網(wǎng)的不斷發(fā)展，新的頂級(jí)域名也根據(jù)實(shí)際需要不斷被擴(kuò)充到現(xiàn)有的域名體系中來(lái)。新增加的頂級(jí)域名是BIZ(商業(yè))， COOP(合作公司)， INFO(信息行業(yè))， AERO（航空業(yè)）， PRO(專(zhuān)業(yè)人 士)， MUSEUM(博物館行業(yè))， NAME(個(gè)人)。在這些頂級(jí)域名下，還可以再根據(jù)需要定義次一級(jí)的域名，如在我國(guó)的頂級(jí)域名.CN下又設(shè)立了.COM，.NET,.ORG ,.GOV，.EDU等以及我國(guó)各個(gè)行政區(qū)劃的字母代表如.BJ代表北京，.SH代表上海等等。 自定義的域名部分列在最低級(jí)。它的功能主要由它的兩個(gè)作用來(lái)實(shí)現(xiàn)的:分別是域名指向和域名解析,域名指向是指一個(gè)域名指到另一個(gè)域名的空間,大致上是與兩個(gè)域名共用空間是一樣的,只是多了一點(diǎn),指向可以指到另一個(gè)域名的子目錄底下。域名解析就是域名到IP地址的轉(zhuǎn)換過(guò)程。IP地址是網(wǎng)絡(luò)上標(biāo)識(shí)您站點(diǎn)的數(shù)字地址（如：202.117.157.125），為了簡(jiǎn)單好記，采用域名來(lái)代替ip地址標(biāo)識(shí)站點(diǎn)地址。域名的解析工作由DNS服務(wù)器完成。
對(duì)于企業(yè)來(lái)說(shuō)，它就是企業(yè)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行銷(xiāo)售、宣傳等活動(dòng)的標(biāo)識(shí)，與人們經(jīng)常使用的企業(yè)名稱(chēng)和商標(biāo)具有類(lèi)似的作用。對(duì)于人們?cè)趯ふ移髽I(yè)主頁(yè)、查詢(xún)有關(guān)的商 業(yè)信息，增強(qiáng)該企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)力都有很重要的作用。并且由于域名具有唯一性、專(zhuān)有性、識(shí)別性、無(wú)形性、全球性和稀缺性等特性。這便使得域名成為網(wǎng)絡(luò)中最重要的無(wú)形資產(chǎn)，蘊(yùn)含著很高的商業(yè)價(jià)值。
從某些方面來(lái)講域名類(lèi)似于商標(biāo)，他們之間的共同點(diǎn)是都有一定的標(biāo)識(shí)性和排他性，并且都具有廣告宣傳的功能，但是由于兩者適用的對(duì)象不同，具有標(biāo)識(shí)性的基礎(chǔ)不同，具有的排他性的基礎(chǔ)不同，兩者取得的原則也不同，導(dǎo)致了域名保護(hù)不能完全依賴(lài)于商標(biāo)保護(hù)。
域名和廠商名稱(chēng)（商號(hào)）都可用以區(qū)分不同的公司，具有一定的標(biāo)識(shí)性和排他性，并且從理論上講，這種標(biāo)識(shí)性和排他性都是無(wú)限期的。另外，一般來(lái)講域名和廠商名稱(chēng)（商號(hào)）都以注冊(cè)或登記為前提。這是它們的共同之處。但是，廠商名稱(chēng)（商號(hào)）的標(biāo)識(shí)性和排他性要受到地域范圍的限制，具有地域性，而域名的標(biāo)識(shí)性和排他性則無(wú)此限制，它是全球性的，因而是絕對(duì)的。另外，從直觀上看，廠商名稱(chēng)（商號(hào)）一般采取文字的形式，域名則可以以電子數(shù)據(jù)的形式存在。
并且域名作為企業(yè)在電子空間的標(biāo)志，不僅具有無(wú)形資產(chǎn)的屬性，而且具有一般的電話號(hào)碼所不具有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的屬性；有的認(rèn)為，域名是一種可以集商號(hào)、商標(biāo)為一體的全新的知識(shí)產(chǎn)權(quán)客體；有的從域名的商標(biāo)效應(yīng)方面考慮；有的將之歸入商譽(yù)；有的明確列為與商標(biāo)、商號(hào)并列的商業(yè)標(biāo)記權(quán)；有的側(cè)重于探究域名的唯一性和作為相對(duì)有限的資源稀缺性，以此說(shuō)明其無(wú)形價(jià)值與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的內(nèi)在關(guān)聯(lián)。這就決定了域名保護(hù)問(wèn)題必須有一套獨(dú)立的保護(hù)方法來(lái)調(diào)整保護(hù)。
二、域名的取得
為了加強(qiáng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名的管理，我國(guó)于1997年5月30日發(fā)布了《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》和《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》，作為我國(guó)首部關(guān)于域名管理的行政規(guī)章，該域名管理辦法明確規(guī)定：
域名的取得有三種方式：（一）注冊(cè)取得：作為域名原注冊(cè)者的許可人將其所有的注冊(cè)域名的使用權(quán)有償授予被許可人。許可后，許可人仍保留該域名的所有權(quán)，但喪失了該域名的使用權(quán)，并獲取使用費(fèi)；被許可人獲得該域名的使用權(quán)，并應(yīng)支付使用費(fèi)。
根據(jù)《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》和《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定：國(guó)務(wù)院信息辦及其常設(shè)機(jī)構(gòu)中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)信息中心（CNNIC）是我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名系統(tǒng)的管理機(jī)構(gòu)；凡在中國(guó)境內(nèi)注冊(cè)域名，應(yīng)當(dāng)依照該辦法辦理；域名注冊(cè)申請(qǐng) 人根據(jù)法定程序申請(qǐng)，并對(duì)其選擇的域名負(fù)責(zé)，在其了解的范圍內(nèi)，保證不侵害任何第三方的利益；按照“先申請(qǐng)先注冊(cè)”的原則受理域名注冊(cè)，不受理域名預(yù)留； 注冊(cè)域名實(shí)行有償注冊(cè)和年檢制度，可以變更或注銷(xiāo)域名，但不許轉(zhuǎn)讓或買(mǎi)賣(mài)；在中國(guó)境內(nèi)接入中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)，而其注冊(cè)的頂級(jí)域名不是CN，比如是某個(gè)國(guó)際通用頂級(jí)域名或某個(gè)外國(guó)域名，也必須在CNNIC登記備案。
并且從注冊(cè)域名的主觀方面來(lái)看有三種行為屬于惡意注冊(cè)行為 (一)注冊(cè)或者受讓域名是為了出售、出租或者以其他方式轉(zhuǎn)讓該域名，以獲取不正當(dāng)利益；(二)多次將他人享有合法權(quán)益的名稱(chēng)或者標(biāo)志注冊(cè)為自己的域名，以阻止他人以域名的形式在互聯(lián)網(wǎng)上使用其享有合法權(quán)益的名稱(chēng)或者標(biāo)志；(三)注冊(cè)或者受讓域名是為了損害投訴人的聲譽(yù)，破壞投訴人正常的業(yè)務(wù)活動(dòng)，或者混淆 與投訴人之間的區(qū)別，誤導(dǎo)公眾。這三種行為不予注冊(cè)。
（二）轉(zhuǎn)讓取得
轉(zhuǎn)讓?zhuān)鹤鳛橛蛎?cè)者的轉(zhuǎn)讓人將其所有的注冊(cè)域名的所有權(quán)有償讓渡于受讓人。轉(zhuǎn)讓后，轉(zhuǎn)讓人喪失原注冊(cè)域名并獲取轉(zhuǎn)讓費(fèi)；受讓人獲得該注冊(cè)域名，并應(yīng)先行支付轉(zhuǎn)讓費(fèi)。此種交易形式最為常見(jiàn)。
（三）合作取得
合作：域名注冊(cè)者以其所有的域名作為無(wú)形資產(chǎn)投入與他人合作經(jīng)營(yíng)，以獲取投資回報(bào)的方式。
依《合同法》的規(guī)定，域名取得交易合同可分為口頭形式、書(shū)面形式和其他形式的司法解釋中"書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式 。"網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換所形成的合同同樣具有法律效力，可以作為域名取得的依據(jù)。
三、域名的法律保護(hù)
在網(wǎng)絡(luò)上，域名是商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和網(wǎng)絡(luò)營(yíng)銷(xiāo)中重要的策略性資源，也是一種有限的資源，域名是企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)的一部分，企業(yè)應(yīng)對(duì)域名充分重視并切實(shí)保護(hù)，否則將對(duì)自身利益產(chǎn)生不利影響。域名的法律保護(hù)便是對(duì)域名所有人的法律保護(hù)，即企業(yè)無(wú)形資產(chǎn)的保護(hù)。我國(guó)對(duì)域名的法律保護(hù)通過(guò)以下方式實(shí)現(xiàn)：
（一）民法保護(hù)
我國(guó)《民法通則》第5條規(guī)定"公民、法人的合法的民事權(quán)利受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人不得侵犯"。即，域名作為無(wú)形財(cái)產(chǎn)或智力成果，只要是合法取得且 未侵犯他人的在先權(quán)利即受法律保護(hù)。具體的說(shuō)，域名所有權(quán)人對(duì)其擁有的域名可依法進(jìn)行持有、建立并經(jīng)營(yíng)相關(guān)網(wǎng)站或網(wǎng)頁(yè)、獲取經(jīng)濟(jì)利益、放棄、閑置、捐贈(zèng)、 轉(zhuǎn)讓、許可、合作等活動(dòng)。任何非法干預(yù)都應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，權(quán)利人有權(quán)獲得行政、司法救濟(jì)。
（二） 知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)。
首先，域名作為一類(lèi)新興的知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)性，適用知識(shí)產(chǎn)權(quán)法一般原則。域名是一種專(zhuān)有權(quán)，權(quán)利人壟斷這種權(quán)利并受法律保護(hù)；權(quán)利人以外的第三人不得侵犯這種權(quán)利，未經(jīng)權(quán)利人同意，不得享有或使用該項(xiàng)權(quán)利；權(quán)利人對(duì)這種權(quán)利可以自己行使，也可轉(zhuǎn)讓他人行使，并從中收取報(bào)酬；域名權(quán)在法定期限內(nèi)發(fā)生效力，它以注冊(cè)而產(chǎn)生，以續(xù)展（按期辦理繼續(xù)注冊(cè)的手續(xù)，并繳納相關(guān)費(fèi)用）而延續(xù)，以不續(xù)展而消滅（任何其他個(gè)人或組織均可依"先到先有"原則享有之）。
須特別說(shuō)明的是，域名不具有一般知識(shí)產(chǎn)權(quán)的嚴(yán)格地域性，而具有全球性，一般可依屬地原則或?qū)偃嗽瓌t處理涉及域外的相關(guān)法律爭(zhēng)議。
（三）在先權(quán)利人的法律保護(hù)
在先權(quán)利是指在某一個(gè)域名注冊(cè)生效日前已對(duì)該域名中間的識(shí)別部分（即前例中的"ABCDE"部分）享有法定權(quán)利的自然人、法人或其他組織。其中，域名與商標(biāo)因其共同的識(shí)別性而引發(fā)了大量的法律沖突，覆蓋范圍涉及眾多著名廠商及其馳名商標(biāo)。
司法實(shí)踐中，法官往往依據(jù)民法、商標(biāo)法、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法及相關(guān)專(zhuān)門(mén)法而將天平傾向在先權(quán)利人。并且規(guī)定了以相同或近似他人注冊(cè)商標(biāo)名稱(chēng)做網(wǎng)域名稱(chēng)，并在網(wǎng)站促銷(xiāo)與他們?nèi)送活?lèi)或類(lèi)似商品的，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)；以相同或近似他人注冊(cè)商標(biāo)做網(wǎng)域名稱(chēng)，并在網(wǎng)絡(luò)促銷(xiāo)，但商品與他人商標(biāo)商品并非為同類(lèi)的，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)；以相同或近似的他人注冊(cè)網(wǎng)域名稱(chēng)作為商標(biāo)名稱(chēng)，就網(wǎng)域名稱(chēng)的獨(dú)創(chuàng)性、知名度、商品的關(guān)聯(lián)程度等考慮，商標(biāo)有誤導(dǎo)公眾之虞，網(wǎng)站所有人得以申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)無(wú)效。同時(shí)，在先權(quán)利人往往具有強(qiáng)大的政經(jīng)優(yōu)勢(shì)，對(duì)有關(guān)域名政策與法律的制定具有巨大的游說(shuō)力量。
在我國(guó)，現(xiàn)行域名規(guī)范性文件主要是國(guó)務(wù)院信息化工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名注冊(cè)暫行管理辦法》，該文件體現(xiàn)了較為濃重的政府監(jiān)管的意味。北京市高級(jí)人民法院辦公室2000年8月15日發(fā)布的《關(guān)于審理因域名注冊(cè)使用而引起的知識(shí)產(chǎn)權(quán)民事糾紛案件的若干指導(dǎo)意見(jiàn)》則主要參考了ICANN及美國(guó)的法律，具有鮮明的時(shí)代特性。2000年11月1日，CNNIC發(fā)布了《中文域名爭(zhēng)議解決辦法(試行)》，并授權(quán)CIETAC作為我國(guó)國(guó)內(nèi)第一家中文域名爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)。2001年7月17日, 最高人民法院發(fā)布了《最高人民法院關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》，該司法解釋自2001年7月24日起施行。這標(biāo)志著中國(guó)域名法制建設(shè)進(jìn)入了一個(gè)嶄新的階段�！�
從目前的司法與仲裁案例分析，馳名商標(biāo)權(quán)基本獲得了有效的保護(hù)。在某些個(gè)案中，跨國(guó)公司獲得的更多。同時(shí)，域名的保護(hù)范圍也從馳名商標(biāo)，發(fā)展到名人的姓名、名作的標(biāo)題等。
域名交易主要受《合同法》的調(diào)整，盡管《合同法》分則部分未具體規(guī)定域名交易，但其總則部分的內(nèi)容仍適用。同時(shí)，還可參照《商標(biāo)法》中有關(guān)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓和使用許可的內(nèi)容。
雖然我們的域名保護(hù)不斷地向著積極，先進(jìn)的方向發(fā)展，但是由于網(wǎng)絡(luò)和電子商務(wù)在我國(guó)還處于初級(jí)起步階段，相對(duì)比較落后。已有的域名管理辦法，只是作為部門(mén)的規(guī)范文件存在，法律效力很弱，并且在許多方面也需要完善。要使域名的法律保護(hù)做到有法可依還需要專(zhuān)家學(xué)者和諸多司法實(shí)踐者的共同努力。我們也要不斷地探索，使之向更加完善的方面發(fā)展。
