[ 王政 ]——(2006-2-14) / 已閱10606次
關(guān)于非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為之法律責(zé)任分析
（優(yōu)仕聯(lián)律師事務(wù)所 王政 律師）
現(xiàn)代社會，有關(guān)“財產(chǎn)”的外延可以說越來越大，除了看得見的車輛或房屋等動產(chǎn)或不動產(chǎn)物品外，知識產(chǎn)權(quán)、商譽、債權(quán)、股權(quán)、有價證券、保單等無形的財產(chǎn)性權(quán)利亦被普遍接受為財產(chǎn)。而且社會越發(fā)達(dá)，這種無形財產(chǎn)的重要性愈發(fā)被突顯。時至今日，從財富創(chuàng)造角度講，這種無形財產(chǎn)的重要性可以說已經(jīng)大大超過了有形財產(chǎn)的重要性。所以目前法律所保護(hù)的諸多權(quán)利，大都與無形的財產(chǎn)性權(quán)利的保護(hù)有關(guān)。本文無意對所有的無形財產(chǎn)權(quán)利保護(hù)展開論述，而只是選取大家非常熟悉但又極容易被忽視的一種財產(chǎn)性權(quán)利——即公司股權(quán)的非法轉(zhuǎn)讓和受讓（以下簡稱“轉(zhuǎn)受讓”）問題所產(chǎn)生的法律責(zé)任展開分析，希望籍此能引起人們更多的對股權(quán)這種財產(chǎn)性權(quán)利保護(hù)問題的反思。
一、法律實踐中關(guān)于非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的幾種表現(xiàn)形式。就非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為，在具體的法律實踐中，我們主要發(fā)現(xiàn)存在幾下幾種表現(xiàn)形式：第一種情形，為逃避公司或個人債務(wù)而發(fā)生的非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為。主要表現(xiàn)為對已經(jīng)被司法機關(guān)查封、扣押或凍結(jié)且明確要求不得轉(zhuǎn)移的股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)受讓的行為和為了防止公司股權(quán)被司法機關(guān)采取查封、扣押或凍結(jié)措施而為的公司股權(quán)轉(zhuǎn)移行為。第二種情形，以非法占有為目的，公司負(fù)責(zé)人員利用職務(wù)之便，直接將公司或企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)移到自己個人名下或者自己指定的人員（包括虛構(gòu)的人員）名下的行為。第三種情形，為謀取個人利益，國有公司或企業(yè)的直接負(fù)責(zé)人或管理者將國有公司企業(yè)低價折股賣給第三方的行為。第四種情形，為了逃避債務(wù)或轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，通過虛假評估的形式用劣質(zhì)公司的資產(chǎn)或股權(quán)去置換優(yōu)質(zhì)公司股權(quán)的行為，即通常所說的“資產(chǎn)或股權(quán)置換”行為。此外，還包括其他比較隱蔽的公司股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為，如利用表面形式合法的所謂公司重組或管理層期權(quán)設(shè)計模式等變相轉(zhuǎn)移、稀釋或受讓公司股權(quán)的行為。
二、關(guān)于非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的構(gòu)成要件或法律特征。非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)與合法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)是一個相對立的概念，二者具有不同的構(gòu)成要件或法律特征。通過實證分析，我們認(rèn)為，構(gòu)成非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為具有以下的法律特征：（一）轉(zhuǎn)受讓主體的動機或目的違法，對轉(zhuǎn)受讓雙方主體而言，不管是為了逃避債務(wù)、還是為了私自占有亦或為謀求其他的非法利益，其主體為轉(zhuǎn)受讓行為的動機或目的是非正當(dāng)?shù)�、是為法律所禁止的。（二）轉(zhuǎn)受讓的標(biāo)的是代表一定財產(chǎn)性權(quán)益的公司股權(quán)，而非其他有形的機器設(shè)備或物品資產(chǎn)或財產(chǎn)。（三）轉(zhuǎn)受讓雙方所采取的手段具有多樣性和隱蔽性，從公司工商登記變更的手續(xù)看，似乎不存在任何瑕疵或違法之處，但是背后往往存在假冒其他股東簽名或蓋章、搞虛假評估報告或虛假審批手續(xù)等違法行為。（四）公司股權(quán)轉(zhuǎn)受讓雙方往往存在私下串通行為，且公司股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為明顯侵害了第三方利益（包括轉(zhuǎn)讓方或公司的債權(quán)人、公司其他股東）、集體利益或國家利益（變相侵吞集體或國有資產(chǎn)）。（五）股權(quán)的受讓方往往對所受讓的股權(quán)沒有支付任何實質(zhì)的合同對價或支付的對價與獲得股權(quán)所對應(yīng)的實際資產(chǎn)利益差異巨大。（六）在非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為中，往往有法院等司法機關(guān)、工商行政登記管理部門或國有資產(chǎn)管理部門的工作人員介入，如司法機關(guān)作出虛假的關(guān)于公司股權(quán)的判決、國有資產(chǎn)管理部門違規(guī)出具審批手續(xù)、工商行政登記管理部門故意錯誤登記等，使非法轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)行為的法律責(zé)任關(guān)系異常復(fù)雜，不容易分清。
三、關(guān)于非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的所可能引發(fā)的幾種法律責(zé)任。從目前法律的規(guī)定看，對非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為即可引起民事方面的責(zé)任，又可引起刑事方面的責(zé)任，還可引起對個別國家機關(guān)或工作人員的行政賠償或處分責(zé)任。（一）關(guān)于民事責(zé)任的承擔(dān)方式，一般是確認(rèn)非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為無效或可撤銷行為。（二）關(guān)于刑事責(zé)任的承擔(dān)方式比較復(fù)雜，根據(jù)轉(zhuǎn)受讓雙方的目的或動機差異、所采用的股權(quán)轉(zhuǎn)移的手段、所侵害的法律關(guān)系或所造成的實際損害后果不同，一般非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為涉嫌觸犯的罪名包括：1、拒不執(zhí)行已生效的法院判決罪（刑法第313條）；2、隱藏、轉(zhuǎn)移或變賣已被司法機關(guān)查封、扣押或凍結(jié)財產(chǎn)罪（刑法第314條）；3、貪污罪（刑法第382條，對國有企業(yè)或公司負(fù)責(zé)人將國有企業(yè)或公司股權(quán)轉(zhuǎn)移到個人名下的行為）；4、職務(wù)侵占罪（刑法第271條，對非國有企業(yè)或公司負(fù)責(zé)人利用職務(wù)之便將非國有企業(yè)或公司股權(quán)轉(zhuǎn)移到個人名下的行為）；5、國有公司、企業(yè)或上級主管部門直接負(fù)責(zé)人員徇私舞弊罪（刑法第169條，對國有企業(yè)或公司負(fù)責(zé)人將國有企業(yè)或公司股權(quán)低價轉(zhuǎn)讓，造成國有資產(chǎn)流失的行為）。（三）關(guān)于行政責(zé)任的承擔(dān)情況實踐中比較少見，一般指工商行政管理部門對不符合工商變更登記的股權(quán)非法進(jìn)行變更登記所引發(fā)的行政責(zé)任，或國有資產(chǎn)管理部門濫用行政職權(quán)所引發(fā)的行政責(zé)任等。我們在處理公司事務(wù)的法律實踐中發(fā)現(xiàn)：對非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為，實踐中基本是通過民事訴訟方式或其他非法律手段（如通過媒體報導(dǎo)，有關(guān)人員主動糾正錯誤等）來進(jìn)行解決的，通過追究有關(guān)人員刑事責(zé)任或通過追究行政責(zé)任手段解決問題的非常少見。
四、目前法律對打擊非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為所存在的不足和無奈。我們目前無法回避的一些事實是：司法實踐中，當(dāng)事人通過轉(zhuǎn)移股權(quán)進(jìn)行債務(wù)逃避的行為日漸普遍；大股東侵害小股東利益或控股股東不經(jīng)公司股權(quán)或股份持有人許可直接私下轉(zhuǎn)移小股東工商登記股權(quán)的行為也時有發(fā)生；原本屬于集企業(yè)性質(zhì)公司產(chǎn)權(quán)最終通過一系列的運作，企業(yè)的股權(quán)主要轉(zhuǎn)移到控制集體企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)或親屬名下；國有企業(yè)資產(chǎn)每天都在大量流失，其中違法或不規(guī)范的股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為是造成國有資產(chǎn)流失的一種主要途徑方式。對股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為，其間會涉及到相當(dāng)多的法律專業(yè)知識，對有關(guān)人員所采用的股權(quán)轉(zhuǎn)受讓手段的合法性問題，一般社會公眾很難作出判斷、很難發(fā)揮其有效的監(jiān)督作用的。實踐中，通過追究民事責(zé)任的方式來解決非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的問題，往往會拖上個一年半載，費時費力最終可能對違法者們無關(guān)痛癢，起不到很好的解決問題作用。若通過刑事手段，往往更加困難，除非涉及到國有公司或企業(yè)還有點可能，因為司法部門害怕卷入不必要的民事或經(jīng)濟糾紛，對涉及非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為向來就反映比較冷漠，好象公司股權(quán)根本不是什么財產(chǎn)似的。就連刑法第271條和第382條規(guī)定中所指的公共財務(wù)是否包括公司股權(quán)的問題，不少司法人員都存在疑惑，更不用說去讓他們追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任了。至于追究行政責(zé)任的問題，則與“民告官”有聯(lián)系，啟動程序難，打贏官司就更難了。法律對非法受讓公司股權(quán)的懲罰更是名不見律典。所以，對打擊非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為，我們的立法和執(zhí)法都存在嚴(yán)重不足，我們的執(zhí)法環(huán)境更是讓想嚴(yán)肅執(zhí)法試圖打擊非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為的舉措變得更加無奈！
五、強化打擊非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為的必要性和社會意義。（一）法律有一個很重要的功能就是維護(hù)和保障財產(chǎn)的所有權(quán)制度，當(dāng)一種法律不能有效地維護(hù)或保障財產(chǎn)的所有權(quán)時，那么這種法律制度的運作肯定存在問題，它對社會財產(chǎn)制度的穩(wěn)定肯定不會產(chǎn)生好的影響。（二）當(dāng)我們的法律只注重懲罰那些從個人或單位組織手中騙取、侵奪或轉(zhuǎn)移少量的現(xiàn)金、有形的資產(chǎn)或設(shè)備行為，而對那些通過股權(quán)移轉(zhuǎn)登記騙取、侵奪大量的公有或私有財產(chǎn)性權(quán)益的行為不去打擊或制止時，那么這種法律的公正性肯定會受到社會的質(zhì)疑，肯定會讓人產(chǎn)生“竊鉤者誅，竊國者為諸侯”的慨嘆。（三）當(dāng)我們的刑法只對那些購買少量的有形犯罪財產(chǎn)適用窩藏、轉(zhuǎn)移、收購或銷售贓物罪（刑法第312條）進(jìn)行處罰，而對與公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓方惡意串通非法受讓價值數(shù)百數(shù)千萬元甚至上億元的公司股權(quán)行為置之不理時，那么我們刑法的漏洞也未免太明顯了吧，幾乎是等同于鼓勵人去騙取、侵奪公有或私有財產(chǎn)并對人采取怎樣的方式可不會被追究刑事責(zé)任進(jìn)行暗示。（四）當(dāng)我們對國有公司的工商登記管理制度和國有資產(chǎn)增值和保值的監(jiān)管制度純粹成為一種形式時，我們倒不如對國有資產(chǎn)來一個全面的評估，該分的分、該賣的賣，買不起的人可分期付款，省下讓少數(shù)人老惦記著這份“家業(yè)”，也不利于凈化和培養(yǎng)我們企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)干部“全心全意為人民服務(wù)”的工作作風(fēng)。
結(jié)語：我們認(rèn)為，針對當(dāng)前社會中存在的各式各樣的非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)行為、針對國有資產(chǎn)嚴(yán)重流失的現(xiàn)狀、針對采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式實行的侵害個人、公司或其他單位組織合法財產(chǎn)權(quán)益的行為，必須出臺專門的法律或法規(guī)來整治或規(guī)范公司股權(quán)轉(zhuǎn)受讓行為；我國刑法“對非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為”也要規(guī)定幾個專門的罪名，強化打擊非法轉(zhuǎn)受讓公司股權(quán)的行為的力度，以更好地保護(hù)公司股東和其他利害關(guān)系人的合法權(quán)益。
2006年2月1日
