[ 王政 ]——(2006-3-17) / 已閱20641次
淺議《公司章程》的法律性質(zhì)、地位和作用
（優(yōu)仕聯(lián)律師事務(wù)所 王政 律師）
作為公司設(shè)立時(shí)，必須向公司登記機(jī)關(guān)提交的法律文件之一，《公司章程》具有明確的法定地位和作用。我國(guó)《公司法》第十一條明確規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力”。可見(jiàn)，除了《公司法》本身之外，依法制定的《公司章程》就成為規(guī)范公司組織形式和行為準(zhǔn)則的最重要法律文件。正是考慮到《公司章程》具有如此重要的法律地位和作用，筆者才希望對(duì)有關(guān)《公司章程》的法律性質(zhì)、地位和作用問(wèn)題做些簡(jiǎn)要分析探討，籍此呼吁和強(qiáng)化公司的投資者、經(jīng)營(yíng)者或管理者們對(duì)《公司章程》的制定和遵守應(yīng)給予更多的關(guān)注。
一、關(guān)于《公司章程》的法律性質(zhì)
關(guān)于《公司章程》的法律性質(zhì)，目前比較流行的主要有三種學(xué)說(shuō)，即“契約說(shuō)”（或稱(chēng)“合同說(shuō)”）、“自治法說(shuō)”、“憲章說(shuō)”。下面就對(duì)這三種學(xué)說(shuō)分別展開(kāi)敘述和分析：
（一）公司章程契約說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，公司章程是股東之間在平等協(xié)商基礎(chǔ)上就設(shè)立和管理公司的權(quán)利義務(wù)達(dá)成的文件，是股東自由意志的體現(xiàn)。公司章程契約說(shuō)由英美法系的大部分學(xué)者所主張，其最初來(lái)源于經(jīng)濟(jì)學(xué)家提出的有關(guān)“合同”公司的理論。該理論把公司看作是一種體現(xiàn)著個(gè)人之間契約關(guān)系網(wǎng)的法律機(jī)制，公司由此本質(zhì)上是合同性的。而公司章程是由公司設(shè)立相關(guān)者通過(guò)面對(duì)面的談判逐一達(dá)成的，如有限責(zé)任公司章程訂立；對(duì)股份有限公司而言，公司章程是一個(gè)相當(dāng)于具備格式條款的合同，想加入公司股東行列的當(dāng)事人只有在“接受”與“不接受”之間做出承諾。
契約說(shuō)抓住了大多數(shù)公司章程中所體現(xiàn)的“意思自治”、“合意”等“合同法”的一些基本理念。但是該說(shuō)不足之處是：1、不能體現(xiàn)“合同法”中“一方權(quán)利即是另一方義務(wù)”的“權(quán)利義務(wù)對(duì)應(yīng)性”原理；2、不能充分體現(xiàn)合同具有“相對(duì)性”（即合同只在訂約的當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律效力）的基本原理，公司章程約束的主體不限于章程的制定者或簽署者，它約束的主體包括公司本身、公司股東和公司的管理者等；3、無(wú)法解釋一人公司或獨(dú)資公司的公司章程欠缺“合意”的事實(shí)。
（二）公司章程自治法說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，公司章程是公司股東為規(guī)范公司組織形式和行為準(zhǔn)則而訂立的書(shū)面法律文件，是公司股東為了經(jīng)營(yíng)和管理公司而給自己制定的法律。公司章程自治法說(shuō)由大陸法系的大部分法律學(xué)者所主張，其來(lái)源與大陸法系的“契約自定法”觀念直接相關(guān)，即“當(dāng)事人依法訂立的協(xié)議在當(dāng)事人之間產(chǎn)生相當(dāng)于法律的效力”的觀念。該種理論實(shí)際上是“公司章程契約說(shuō)”的自動(dòng)延伸，但又彌補(bǔ)了契約說(shuō)的一些不足和缺陷。但是該說(shuō)不足之處是：1、將公司章程直接稱(chēng)呼為“法”，混淆了法須特定國(guó)家機(jī)關(guān)經(jīng)過(guò)特定程序才能制定的應(yīng)有之意；2、在邏輯關(guān)系上存在將法律認(rèn)可和保障公司章程的有效性等同于法律自身的弊��；3、不能準(zhǔn)確體現(xiàn)公司章程法律性質(zhì)的一些特殊性，如必須符合一定的法定文件形式、股東可隨時(shí)根據(jù)需要對(duì)其進(jìn)行修改變動(dòng)等。
（三）公司章程憲章說(shuō)。該說(shuō)認(rèn)為，公司章程實(shí)際上是公司的設(shè)立者為實(shí)現(xiàn)公司設(shè)立的目的而為公司的內(nèi)部組織和管理活動(dòng)所制定的根本性或綱領(lǐng)性制度。公司章程憲章說(shuō)實(shí)際上是借鑒國(guó)家治理行為中“民主憲政”理論的一種類(lèi)比性的說(shuō)法。該說(shuō)將公司類(lèi)比成一個(gè)國(guó)家，將公司內(nèi)部的管理組織部門(mén)或結(jié)構(gòu)設(shè)置比喻成國(guó)家不同的機(jī)關(guān)或職能部門(mén)，將保障公司正常運(yùn)行的制度比喻成國(guó)家的法律。這樣，公司章程的地位對(duì)公司而言就相當(dāng)于憲法對(duì)于一個(gè)國(guó)家，公司章程對(duì)公司的作用就相當(dāng)于憲法對(duì)于一個(gè)國(guó)家的作用。該說(shuō)雖然采用比喻的形式，但也確實(shí)抓住了公司章程的一些本質(zhì)特征，相較前兩說(shuō)有其獨(dú)特的優(yōu)越性和說(shuō)服力。但該說(shuō)不足之處是：1、采用類(lèi)比的方式給公司章程進(jìn)行定性，沒(méi)有從公司法理論角度對(duì)公司章程進(jìn)行定性分析；2、設(shè)立和經(jīng)營(yíng)一個(gè)公司無(wú)法等同于成立和治理一個(gè)國(guó)家，該說(shuō)無(wú)法說(shuō)明公司法與公司章程之間的法律關(guān)系；3、此說(shuō)仍舊沒(méi)有跳出公司章程即為法的范疇，似與公司章程自治法說(shuō)較為接近。
關(guān)于公司章程的性質(zhì)，除了上述三說(shuō)外，還有共同行為說(shuō)、單獨(dú)行為說(shuō)等觀點(diǎn)，在此就不一一展開(kāi)論述了�？磥�(lái)，對(duì)公司章程如何定性也真有些“橫看成嶺側(cè)成峰”的味道，以上各說(shuō)各有所長(zhǎng)，也各有所失。公司章程就是公司章程，因?yàn)橥ㄟ^(guò)其他的法律語(yǔ)言無(wú)法準(zhǔn)確地描述其法律性質(zhì)。從其存在的目的和表現(xiàn)形式看，它具有以下幾個(gè)方面的特征：1、公司章程首先反映或體現(xiàn)的是公司股東的意志，是實(shí)現(xiàn)公司股東權(quán)益的最直接保障。2、公司章程必須具備法定的書(shū)面形式要件，在公司設(shè)立或變更時(shí)必須向有關(guān)政府部門(mén)進(jìn)行公示登記，以便國(guó)家和社會(huì)對(duì)公司組織或行為進(jìn)行監(jiān)督管理。3、制定公司章程的目的是為了規(guī)范公司的內(nèi)部組織和經(jīng)營(yíng)行為，是實(shí)現(xiàn)公司法人治理的操作規(guī)程。4、公司章程的部分內(nèi)容是國(guó)家公司法強(qiáng)行要求規(guī)定的內(nèi)容，部分內(nèi)容是公司股東或管理機(jī)構(gòu)根據(jù)公司的實(shí)際情況自行制定的，它是國(guó)家公司法律制度的具體落實(shí)和補(bǔ)充。綜合起來(lái)講，公司章程就是“體現(xiàn)公司股東意志，在公司設(shè)立或變更時(shí)必須進(jìn)行公示性登記，且旨在實(shí)現(xiàn)公司法人治理的一項(xiàng)具有法律上意義的規(guī)范性文件，同時(shí)也是國(guó)家通過(guò)立法形式所頒行的公司法律制度的具體落實(shí)和補(bǔ)充性法律文件。
二、關(guān)于《公司章程》的法律地位
我國(guó)《公司法》第二十條規(guī)定“公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益”；第一百四十八條規(guī)定“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)”。通過(guò)以上規(guī)定，我們可以直接認(rèn)識(shí)到《公司章程》在公司運(yùn)營(yíng)和國(guó)家管理中具有怎樣重要的法律地位，即我國(guó)《公司法》已經(jīng)將公司章程擺到了與國(guó)家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)幾乎同等重要的位置。
《公司章程》既然如此重要，那么它到底都規(guī)定些什么內(nèi)容呢？對(duì)有限責(zé)任公司章程而言，《公司法》第二十五條要求載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱(chēng)和住所；（二）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（三）公司注冊(cè)資本；（四）股東的姓名或者名稱(chēng)；（五）股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；（六）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）股東會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。另股東還應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。對(duì)股份有限公司章程而言，《公司法》第八十二條要求載明下列事項(xiàng)：（一）公司名稱(chēng)和住所；（二）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（三）公司設(shè)立方式；（四）公司股份總數(shù)、每股金額和注冊(cè)資本；（五）發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)、認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)、出資方式和出資時(shí)間；（六）董事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（七）公司法定代表人；（八）監(jiān)事會(huì)的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；（九）公司利潤(rùn)分配辦法；（十）公司的解散事由與清算辦法；（十一）公司的通知和公告辦法；（十二）股東大會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)�？梢�(jiàn)，凡涉及到公司設(shè)立、股權(quán)、組織結(jié)構(gòu)、運(yùn)營(yíng)行為、變更終止、其他重要制度等所有重大事項(xiàng)，公司股東或發(fā)起人都可將其寫(xiě)入《公司章程》。
另外，依據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，《公司章程》內(nèi)容除了《公司法》要求的強(qiáng)制性條款外，還包括大量的任意性規(guī)定。對(duì)《公司章程》任意性規(guī)定內(nèi)容，除非與國(guó)家現(xiàn)行法律、行政法規(guī)規(guī)定內(nèi)容相沖突，法律都認(rèn)可其對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人具有強(qiáng)制性約束力。如《公司法》第二十二條第二款規(guī)定“股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)”。需要說(shuō)明的是：違反《公司章程》的行為不必然屬于無(wú)效的法律行為，除非同時(shí)還違反國(guó)家法律或行政法規(guī)，否則只能屬于可撤銷(xiāo)的法律行為，必須通過(guò)司法程序進(jìn)行撤銷(xiāo)后才屬無(wú)效。這正是《公司法》關(guān)于公司章程規(guī)定意義之所在，也是我們不能把公司章程地位等同于法律或法規(guī)自身的原因。這也或許是部分學(xué)者認(rèn)為《公司章程》具有“契約”或公司“自治法”的屬性的部分原因吧。
三、關(guān)于《公司章程》的作用
《公司法》關(guān)于公司章程的基本要求和公司章程中所實(shí)際包含的具體內(nèi)容是《公司章程》發(fā)揮作用的真實(shí)反映；另外，關(guān)于《公司章程》的法律性質(zhì)或地位也是通過(guò)它所能發(fā)揮的具體作用來(lái)體現(xiàn)的。對(duì)《公司章程》而言，不僅發(fā)揮與國(guó)家公司法或相關(guān)行政法規(guī)目標(biāo)一致的作用，而且還發(fā)揮著公司法或相關(guān)行政法規(guī)不可替代的作用。通過(guò)上述對(duì)《公司章程》的法律性質(zhì)和地位分析，我們至少可以發(fā)現(xiàn)《公司章程》能夠發(fā)揮如下作用：
（一）落實(shí)《公司法》關(guān)于公司組織、公司行為準(zhǔn)則或其他法律事項(xiàng)的基本要求。毋庸質(zhì)疑，公司屬于商法人，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最重要的一類(lèi)主體。然而現(xiàn)實(shí)中，幾乎每個(gè)公司都有自己的特殊性，對(duì)公司具體的組織或行為規(guī)范，《公司法》除了原則性的基本要求規(guī)定外，不可能對(duì)具體公司的組織和行為作出規(guī)定，而只能通過(guò)具體公司的《公司章程》來(lái)規(guī)定，即必須通過(guò)《公司章程》來(lái)落實(shí)《公司法》相關(guān)規(guī)定之內(nèi)容。
（二）彌補(bǔ)《公司法》規(guī)定之不足，實(shí)現(xiàn)具體公司制度的創(chuàng)新要求。關(guān)于《公司章程》，《公司法》除了要求基本的強(qiáng)制性條款內(nèi)容外，還賦予其大量的任意性條款規(guī)定內(nèi)容。也就是說(shuō)，凡是公司法或其他法律法規(guī)沒(méi)有作出具體規(guī)定或沒(méi)有作出禁止性規(guī)定的內(nèi)容，《公司章程》都可以進(jìn)行規(guī)定，如關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)中關(guān)于公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)設(shè)置、董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)產(chǎn)生辦法、董事任期、董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序、總經(jīng)理的職權(quán)、股東的表決權(quán)等事項(xiàng)規(guī)定，關(guān)于公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)安排、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、從業(yè)經(jīng)營(yíng)等事項(xiàng)規(guī)定。《公司章程》中對(duì)此方面內(nèi)容之具體規(guī)定，不僅彌補(bǔ)了《公司法》規(guī)定之不足，而且能夠?qū)崿F(xiàn)公司制度之創(chuàng)新要求，為現(xiàn)代化企業(yè)制度的建立創(chuàng)設(shè)綱要。
（三）能夠平衡與公司相關(guān)的各方主體利益，實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部和諧與外部和諧的統(tǒng)一。公司作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的存在物，其存在必然涉及公司股東、管理者和員工、公司債權(quán)人、國(guó)家和社會(huì)公眾等各方群體的利益。盡管《公司章程》是由公司股東或設(shè)立者制定的，其所反映的主要是公司股東的意志，體現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)為公司股東謀取收益的現(xiàn)實(shí)需求，但正如國(guó)家法制相對(duì)于國(guó)家治理一樣，《公司章程》內(nèi)容必須平衡公司股東、管理者和員工、公司債權(quán)人、國(guó)家（指公司必須合法經(jīng)營(yíng)、接受政府監(jiān)管）和社會(huì)公眾（指公司必須維護(hù)消費(fèi)者利益，承擔(dān)保護(hù)環(huán)境、安置就業(yè)等社會(huì)責(zé)任）等各方群體的利益，實(shí)現(xiàn)公司內(nèi)部和諧與外部和諧的統(tǒng)一。對(duì)違反國(guó)家法律或行政法規(guī)之強(qiáng)制規(guī)定的《公司章程》內(nèi)容，法律自然不會(huì)準(zhǔn)許或保護(hù)。
最后陳述：作為法律工作者，我們?cè)谔幚硪恍┡c公司相關(guān)聯(lián)的實(shí)務(wù)中，發(fā)現(xiàn)國(guó)內(nèi)的公司或企業(yè)對(duì)《公司章程》重視程度普遍不高，有的公司投資者或管理者甚至從沒(méi)有閱讀過(guò)《公司章程》，完全將它看成是可有可無(wú)的擺設(shè)；而相反，外資企業(yè)或境外的公司一般都對(duì)《公司章程》給予了很高的重視。這或許是不同的歷史發(fā)展脈絡(luò)留給人們關(guān)于法制的不同慣性思維在起作用吧！不過(guò)，既然我國(guó)《公司法》已經(jīng)賦予了《公司章程》特殊的法律地位，我們還是期待著越來(lái)越多的投資者、企業(yè)家、職業(yè)經(jīng)理人或相關(guān)法律工作者能夠充分認(rèn)識(shí)到《公司章程》的重要性，真正讓《公司章程》發(fā)揮出它應(yīng)有的作用。
2006年3月16日
