[ 唐青林 ]——(2006-4-9) / 已閱19174次
董事會的職權(quán)及董事會會議制度
注：
1、本文作者唐青林，中國人民大學(xué)法學(xué)碩士，北京中倫金通律師事務(wù)所律師，主攻公司法。擅長辦理公司法律業(yè)務(wù)，包括公司設(shè)立；公司并購重組；公司合并、分立；公司股權(quán)變更、分割；公司股權(quán)訴訟；股東權(quán)益保護等。聯(lián)系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理論與律師實務(wù)》（項先權(quán)博士主編，國家知識產(chǎn)權(quán)局知識產(chǎn)權(quán)出版社，2006年出版）。
（一）董事會的法律地位、人員組成及職權(quán)范圍
董事會是指依法由股東會選舉產(chǎn)生，代表公司行使經(jīng)營決策權(quán)的公司常設(shè)機關(guān)。它是公司成立所必備的條件，其組織必須在公司法或公司章程中明確予以規(guī)定。董事會是公司的經(jīng)營決策機關(guān)，股東會做出的表達股東意志的各項決議，由董事會負責(zé)執(zhí)行，因此，董事會是執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的機構(gòu)。但它有自己獨立的職權(quán)，在法律和章程規(guī)定的范圍內(nèi)，組織和管理公司生產(chǎn)經(jīng)營的正常運轉(zhuǎn)。
有限責(zé)任公司的董事會是公司法人組織的領(lǐng)導(dǎo)和管理機構(gòu)，是公司經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，是公司對外進行生產(chǎn)經(jīng)營活動的全權(quán)代表，公司的所有內(nèi)外事務(wù)和業(yè)務(wù)都在其領(lǐng)導(dǎo)下進行。根據(jù)我國公司法第四十五條和第五十一條的規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為三人至十三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。執(zhí)行董事的職權(quán)由公司具體章程規(guī)定。各國公司法對董事會的人數(shù)有不同的規(guī)定，但一般都規(guī)定董事的數(shù)目須為奇數(shù)，目的為了減少董事會進行表決時出現(xiàn)僵局。
至于董事會的組成，根據(jù)新公司法第四十五條的規(guī)定，兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中也可以有公司職工代表。董事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。由此可知，公司法修改之后，不僅要求國企的董事會中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，而且規(guī)定非國企的董事會中也可以有公司職工代表。新公司法還對公司職工董事代表的產(chǎn)生辦法進行了規(guī)定，這對于擴大職工民主，增強公司的民主管理具有積極意義。另外，新公司將原副董事長由1－3名修改為不設(shè)個數(shù)的限制，規(guī)定公司的董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程明確規(guī)定，充分體現(xiàn)了公司自治精神，體現(xiàn)了對公司自主經(jīng)營權(quán)的尊重。
對于公司的董事長制度，新公司法也有不同于舊法的規(guī)定。根據(jù)舊公司法的規(guī)定，對于設(shè)有董事會的有限責(zé)任公司，董事長為公司的法定代表人；對于不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。但新公司法第十三條規(guī)定：“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記”。也就是說，新公司法不僅擴大了公司法定代表人的范圍，而且認可了公司章程對公司法定代表人的協(xié)議安排。根據(jù)這一規(guī)定，公司的法定代表人不再當(dāng)然由公司董事長擔(dān)任，公司股東完全可以通過公司章程自行安排。
公司法第四十六條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。相對于舊法，新公司法增加規(guī)定了董事的延續(xù)性義務(wù)，即在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)依法履行董事職務(wù)。這一規(guī)定有利于避免董事會因人員不足而陷入困境。
董事會的主要職權(quán)體現(xiàn)在對公司重大問題的決策權(quán)，我國公司法第四十七條明確規(guī)定，董事會對股東會負責(zé)，行使下列職權(quán)：（一）召集股東會會議，并向股東會報告工作；（二）執(zhí)行股東會的決議；（三）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；（四）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（五）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（六）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；（七）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；（八）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；（九）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人及其報酬事項；（十）制定公司的基本管理制度；（十一）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。同有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)相比，可見董事會的主要任務(wù)在于將公司的經(jīng)營方針具體化，提出專門業(yè)務(wù)事項的方案、措施，由股東會討論通過；而對公司管理機構(gòu)的設(shè)置，高級管理人員的任免及報酬，公司的基本管理制度等，則可以直接決定和負責(zé)。因此，董事會是在股東會的領(lǐng)導(dǎo)下，主管目標(biāo)、方針的措施制訂與實際執(zhí)行的機構(gòu)。新公司法不僅對董事會職權(quán)有所擴大，增加了制訂發(fā)行公司債券方案的權(quán)利，而且增加了公司章程規(guī)定的其他職權(quán)，使公司可以根據(jù)各自的經(jīng)營管理需要，根據(jù)實際情況，對董事會的職權(quán)進行具體約定。
（二）董事會會議的召集及決議
董事會實施對公司的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和決策權(quán)的方式，主要是通過召開公司董事會做出決議。新公司法對董事會的召集人的關(guān)系和順序進行了疏理，使得董事會的召開可以依法正常地進行。公司法第四十八條規(guī)定，董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。
董事會決議的表決，同股東會決議的表決方式不一樣，股東會的表決方式是根據(jù)資額主義進行的，即根據(jù)各股東的出資比例或者持有的公司股份的多少來決定其表決權(quán)的大小，而董事會的決議實行的是“頭數(shù)主義”，即董事會決議的表決，實行一人一票。同股份公司董事會的議事規(guī)則和表決程序相比，我國公司法對有限責(zé)任公司董事會的議事方式和表決程序沒有做出強制性要求，除法律有規(guī)定外，一般由公司章程規(guī)定。這主要是考慮到有限責(zé)任公司本身規(guī)模小于股份公司，社會關(guān)注度不強，企業(yè)自身的情況也千差萬別，一律做出牽制性規(guī)定反倒不能適應(yīng)各個公司的具體情況，因此法律允許有限責(zé)任公司通過公司章程對董事會的議事規(guī)則和表決程序進行自我約定。但公司法要求董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。
三、監(jiān)事會的職權(quán)及其地位
（一）監(jiān)事會的法律地位、組成和任期
監(jiān)事會是依法產(chǎn)生，對董事和經(jīng)理的經(jīng)營行為及公司財務(wù)進行監(jiān)督的常設(shè)機構(gòu)。監(jiān)事會是一個專職的監(jiān)督機構(gòu)，它代表全體股東對公司經(jīng)營管理進行監(jiān)督，行使監(jiān)督職能，防止和制裁董事會濫用職權(quán)，以權(quán)謀私，做出有損公司及股東利益的行為。
公司法第五十二條對有限責(zé)任公司監(jiān)事會的組成做出了明確規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于三人。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一至二名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人，由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。”
同董事的任期一樣，監(jiān)事的任期也是每屆三年，任期屆滿，連選可以連任。為了保證監(jiān)事或監(jiān)事會及時行使權(quán)利，使公司組織機構(gòu)健全健康地運轉(zhuǎn)，新公司法增加規(guī)定了監(jiān)事的延續(xù)性義務(wù)，即監(jiān)事任期屆滿未及時改選，或者監(jiān)事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致監(jiān)事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的監(jiān)事就任前，原監(jiān)事仍應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行監(jiān)事職務(wù)。
（二）監(jiān)事會的職權(quán)
監(jiān)事會的職權(quán)往往由法律直接規(guī)定。我國公司法第五十四條采取列舉的方式對監(jiān)事或者監(jiān)事會的職權(quán)進行了界定：“監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：（一）檢查公司財務(wù)；（二）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；（三）當(dāng)董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（五）向股東會會議提出提案；（六）依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；（七）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)�！毙鹿痉ǖ谖迨鍡l還規(guī)定了監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議的權(quán)利。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān)。
同舊公司法關(guān)于監(jiān)事、監(jiān)事會權(quán)利的界定相比，新公司法對監(jiān)事、監(jiān)事會的權(quán)利進行了擴充，全面強化了監(jiān)事會的職責(zé)。公司法修訂的變動內(nèi)容有以下方面：（1）增加了“對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議”的內(nèi)容；（2）增加了“在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議”的內(nèi)容，以對公司董事會發(fā)生人事沖突、或因各種原因處于癱瘓狀態(tài)時使公司保持正常的管理運行秩序；（3）增加“向股東會會議提出提案”的內(nèi)容；（4）增加“依據(jù)本法第152條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟”的內(nèi)容，明確賦予監(jiān)事會在特殊情況下代表公司的權(quán)力，使得監(jiān)事會對董事會工作的監(jiān)督具有了法律的強制性涵義；（5）在監(jiān)事列席董事會會議的規(guī)定后，增加“并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議”，使得監(jiān)事的監(jiān)督由原來的事后監(jiān)督和事中無權(quán)監(jiān)督變?yōu)槭轮杏袡?quán)監(jiān)督，因為公司法也規(guī)定了監(jiān)事對公司的責(zé)任，規(guī)定了勤勉義務(wù)，如果僅僅列席而無權(quán)過問董事會議決的事項，其他的規(guī)定就會落空。如此，對于非上市公司只設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事，而不設(shè)獨立董事的，董事會運行中一樣可以有監(jiān)督者的角色功能的發(fā)揮。
同股東會一樣，監(jiān)事會行使職權(quán)的方式也是通過召集會議并對相關(guān)事項做出決議的方式進行的。公司法第五十六條規(guī)定：“監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。”
為了保證監(jiān)事會職權(quán)的充分行使，保證監(jiān)事會監(jiān)督機關(guān)的獨立地位，新公司法補充規(guī)定了第五十七條：“監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān)”。法律實踐中，監(jiān)事會作為專門的監(jiān)督機關(guān)，其工作有時會引起控制股東和董事的對立態(tài)度，因此要獲取經(jīng)費的支持可能比較困難，特別是監(jiān)事需委托專業(yè)的審計機構(gòu)對公司的財務(wù)進行審計，如果沒有經(jīng)費支持就不能實現(xiàn)。董事會一般也不會自動撥付資金協(xié)助監(jiān)事會開展工作的。因此新公司法的這一規(guī)定，對于保證監(jiān)督機關(guān)的獨立性，充分發(fā)揮其監(jiān)管職能起著重要作用，從法律上為其提供了明確的物質(zhì)保障。
