[ 鄭東 ]——(2006-5-17) / 已閱20907次
論女性單獨(dú)作為強(qiáng)奸罪的直接實(shí)行犯的可行性
鄭東
摘要：關(guān)于強(qiáng)奸罪的立法都是事先假定強(qiáng)奸罪的被告人是男子, 被害人則只能是女性。這幾乎是世界關(guān)于強(qiáng)奸罪傳統(tǒng)立法的通例。傳統(tǒng)刑法理論也認(rèn)為, 強(qiáng)奸罪的實(shí)行主體只能是男子, 女子以成為強(qiáng)奸罪的教唆犯或幫助犯, 但不能單獨(dú)構(gòu)成強(qiáng)奸罪。但是，隨著女權(quán)主義運(yùn)動(dòng)和性革命, 被害人由傳統(tǒng)地僅指女性改變?yōu)橐舶行允芨笝?quán)制社會(huì)的影響。這篇文章就是要談?wù)剰姆▽W(xué)研究上女性單獨(dú)作為強(qiáng)奸罪的直接實(shí)行犯的可能性。1
關(guān)鍵詞： 女強(qiáng)奸犯（直接實(shí)行犯） 平等 犯罪構(gòu)成 社會(huì)危害性
隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，女性的地位與日俱增，許多女性一改傳統(tǒng)社會(huì)中楚楚可人、唯唯諾諾的溫柔形象，河?xùn)|獅吼般沖破了男人的身體防線，越來越多的男性遭到女性的性侵犯，但法律的天平卻在這里遺憾地偏失。我國(guó)《刑法》第236條對(duì)強(qiáng)奸罪作了規(guī)定，它是指以暴力、脅迫或者其他手段，違背婦女意志，強(qiáng)行與其發(fā)生性關(guān)系的行為。根據(jù)法律的規(guī)定，強(qiáng)奸罪的對(duì)象必須是女性，強(qiáng)奸罪的主體“必須”是男性（女性最多只能是間接實(shí)行犯）。同時(shí)強(qiáng)奸罪客觀上必須有違背婦女意志，并采取暴力、脅迫或其他手段強(qiáng)行與婦女發(fā)生性關(guān)系的行為，違背婦女意志是構(gòu)成強(qiáng)奸罪的本質(zhì)特征。我們不難看出，如果一名十四周歲以上的男性如果遭到了女性的性侵犯，那么法律是不會(huì)制裁女性的。
女強(qiáng)奸犯（直接實(shí)行犯）在法律上空白的原因
首先是立法上的不平等。憲法第三十三條規(guī)定，中華人民共和國(guó)公民在法律面前一律平等。 我認(rèn)為這里的平等在法律上體現(xiàn)的不僅僅應(yīng)該是法律適用上的平等，也應(yīng)該是立法上的平等。反觀國(guó)外，人們不再?gòu)?qiáng)調(diào)強(qiáng)奸罪的被告人和被害人的性別。如加拿大1983 年強(qiáng)奸/ 性罪行法律改革時(shí), 就淡化了對(duì)強(qiáng)奸罪被告人、被害人的性別要求; 德國(guó)1975 年刑法典的強(qiáng)奸罪還是僅指“強(qiáng)迫婦女”, 但其1998 年新版刑法典就只規(guī)定“強(qiáng)迫他人”; 法國(guó)1810 年刑法典未對(duì)強(qiáng)奸罪下定義, 傳統(tǒng)刑法判例和刑法理論認(rèn)為強(qiáng)奸罪的施害者須是男性, 受害者須是女性, 但1994 年重訂刑法典第222 - 223 條將強(qiáng)奸罪的受害者明文規(guī)定為“他人”, 意即包括男人和女人。意大利現(xiàn)行刑法“609 條- 2 性暴力”也只是將強(qiáng)奸罪的受害者規(guī)定為他人, 不再突出其性別角色。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)《妨害性自主罪章》也將強(qiáng)奸罪的對(duì)象由“婦女” 擴(kuò)充至“男女”。強(qiáng)奸罪被告人和受害人性別的淡化, 意味著人們不僅認(rèn)為男子對(duì)女子可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪, 而且認(rèn)為女子對(duì)男子、男子對(duì)男子、女子對(duì)女子也可以構(gòu)成強(qiáng)奸罪。2不過在當(dāng)時(shí)（刑法制定時(shí)）的社會(huì)條件下，我們的立法者們沒有規(guī)定女強(qiáng)奸犯也是可以原諒的。
其次是我們思想觀念的原因。傳統(tǒng)觀念中，男人是不可能被強(qiáng)奸的。男人一直都是社會(huì)的主導(dǎo)，女性只是男性的附屬，她們?cè)谌V五常的壓迫下根本不能影響和動(dòng)搖男人的地位，更不用說造成傷害了。即使在現(xiàn)代，男女平等了，女性“解放”了，即使男性能被強(qiáng)奸，大家也會(huì)對(duì)這種強(qiáng)奸提出巨大的質(zhì)疑。男人被強(qiáng)奸后會(huì)對(duì)他個(gè)人造成多大的具體傷害？這種行為所導(dǎo)致的社會(huì)危害性是否足以啟動(dòng)刑罰制裁機(jī)制？男性作為強(qiáng)奸罪的主體對(duì)我們的道德觀有多大的打擊？這諸多的觀點(diǎn)和疑慮也造成了女性強(qiáng)奸犯在法律上的空白。
女強(qiáng)奸犯（直接實(shí)行犯）存在的可能性
在現(xiàn)行法律下，按照罪刑法定原則，女性不可能成為強(qiáng)奸犯的直接實(shí)行犯，但是女性強(qiáng)奸犯（直接實(shí)行犯）在法學(xué)研究上有沒有存在的可能呢，應(yīng)不應(yīng)該構(gòu)成犯罪呢？我們可以從犯罪構(gòu)成的四大方面來分析，首先，相對(duì)應(yīng)于一般強(qiáng)奸犯，我們不難得出女強(qiáng)奸犯所犯強(qiáng)奸罪的犯罪客體應(yīng)該是刑法應(yīng)當(dāng)保護(hù)的男性的性自由權(quán)，雖然女性強(qiáng)奸男人的風(fēng)險(xiǎn)投資要比男人強(qiáng)奸婦女高得多，因?yàn)橹辽偈軓?qiáng)暴的男人沒有因?yàn)樽约罕患槎鴮?dǎo)致懷孕的后顧之憂，但是這不能也不應(yīng)該成為男性性自由權(quán)的不到保護(hù)的借口；犯罪客觀方面，也應(yīng)該主要表現(xiàn)為以暴力、脅迫或者其他手段，違背男性自愿，強(qiáng)行與之發(fā)生性交的行為。很多人認(rèn)為，由于男女生理上的差異，女性不大可能“強(qiáng)奸”男性。但是隨著科技的發(fā)展和藥物的開發(fā)研究，女性完全可借此在違背男性意愿的情況下對(duì)其進(jìn)行“性侵犯”。拋開藥物方面不提，利用職權(quán)的威逼利誘或者以身體色誘都可以發(fā)生“誘奸”。假想一個(gè)例子，一個(gè)身殘志堅(jiān)，特別帥氣的男性拖著都沒有工作的一家人，而自己的收入成為全家唯一的生活來源，這時(shí)，單位的女上司以開除他作為威脅而強(qiáng)行要與其發(fā)生性關(guān)系，那么這個(gè)男性被強(qiáng)奸的可能性是非常大的。犯罪主體，我覺得只要是按照刑法規(guī)定能夠負(fù)刑事責(zé)任的女性完全可以成為犯罪主體。犯罪主觀方面，隨著社會(huì)的進(jìn)步、女性地位的提升，在性要求、性欲望無法得到滿足且自己無法控制時(shí)，女性同樣容易做出犯罪行為(強(qiáng)奸行為)，如女老師“誘奸”男學(xué)生；妻子虐待丈夫；女上司性騷擾男下屬等，所以此罪的主觀方面只要女性具備直接故意就可以了，且完全可能發(fā)生。綜上所述，女性在立法上不應(yīng)該被排除在強(qiáng)奸犯的直接實(shí)行犯之列。
女強(qiáng)奸犯（直接實(shí)行犯）的社會(huì)危害性
當(dāng)然，按照罪責(zé)刑項(xiàng)適應(yīng)性原則，如果女性強(qiáng)奸男性要作為犯罪來論處，不得不考慮的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)就是此罪的社會(huì)危害性。不可否認(rèn)，女性強(qiáng)奸男性的社會(huì)危害性普遍來說沒有男性強(qiáng)奸女性的社會(huì)危害性大，但是男性受害者因此所留下的傷痛確是現(xiàn)實(shí)存在的。來看下面兩個(gè)案例。
案例一：張誠(chéng)擁有名牌大學(xué)的學(xué)歷，兩年前從踏進(jìn)單位第一天起，上司劉艷就對(duì)他格外關(guān)照。她還說，如果聽她的，她會(huì)提他當(dāng)科長(zhǎng)。他起初有過猶豫，但是在前途面前妥協(xié)了…… 在一個(gè)辦公室的角落里，劉艷不顧張誠(chéng)的抗拒，軟硬兼施“強(qiáng)暴”了他。后來，劉艷希望張誠(chéng)隨叫隨到，在臥室里強(qiáng)行綁了他，開始用皮鞭抽打，并用滾燙的蠟油滴在其私處。他痛得失去了知覺，男性本能的自尊驅(qū)使他掙脫桎梏。 張誠(chéng)痛苦地說:“我想告她，可是不知道怎樣說給別人聽。我想死，又不甘心。幾天前心愛的女朋友離我而去，我想我現(xiàn)在是對(duì)女人充滿恐懼，可是誰(shuí)又能告訴我該怎么辦？”
案例二：受害者母親王女士說：“我兒子高宇1989年出生，他相貌英俊、體格健美，可是一年前，兒子被一個(gè)年輕的女教師盯上了……聽兒子說，去年夏天的一個(gè)中午，他被一個(gè)名叫蘇麗的女教師帶進(jìn)空無一人的辦公室。蘇麗將門反鎖上，讓他坐到沙發(fā)上，然后將身體靠向他，并說如果按她說的做，她可以保送兒子到省重點(diǎn)高中……兒子說當(dāng)時(shí)自己又驚又怕，可后來，蘇麗越發(fā)肆無忌憚，幾乎每隔兩三天就要叫兒子去她的房間�！蓖跖空f，正處在青春期、對(duì)異性充滿了好奇心的兒子無力擺脫這個(gè)年齡比他大一倍的女人的“性控制”，長(zhǎng)期處于身心扭曲狀態(tài)的他在課堂上越來越無法集中注意力，學(xué)習(xí)成績(jī)急速下滑。我想到派出所報(bào)案，律師告訴我，在我國(guó)現(xiàn)行的法律規(guī)定中，對(duì)于蘇麗這類性侵犯，沒有相關(guān)法律可以制裁�！� 走投無路之下，王女士最終選擇了“私了”，她接受了蘇麗賠償?shù)?萬(wàn)元精神損害金。
上述案件在一定程度上說明，男性被害者被女性強(qiáng)奸所帶來傷痛是現(xiàn)實(shí)的，具有社會(huì)相應(yīng)的社會(huì)危害性，我們?cè)诹⒎ㄉ弦矐?yīng)該加以概括，當(dāng)然，考慮到所受的傷害沒有女性受害者的大，我們可以在量刑上給予考慮，如我國(guó)刑法現(xiàn)行規(guī)定的強(qiáng)奸罪應(yīng)判3年以上10年以下有期徒刑，那么女性強(qiáng)奸男性的女性強(qiáng)奸可以判1年以上3年以下有期徒刑；或者我們可以賦予法官自由裁量權(quán)，讓法官按照強(qiáng)奸罪的法定刑從輕或減輕處罰。
綜上所述，女性強(qiáng)奸犯（直接實(shí)行犯）在現(xiàn)實(shí)中是客觀存在的、其社會(huì)危害性也是巨大的，我們應(yīng)該盡快呼吁我們的立法機(jī)關(guān)應(yīng)該及早在我國(guó)刑法中加以相應(yīng)的修改，不能讓女性強(qiáng)奸犯（直接實(shí)行犯）繼續(xù)成為我國(guó)法律的空白。
1 本文所指的“女性強(qiáng)奸犯”均指女性作為強(qiáng)奸罪的直接實(shí)行犯。
2 見蘇彩霞著的《域外強(qiáng)奸罪立法的新發(fā)展》 刊于2001年第二期《法學(xué)雜志》
參考書目：
《美國(guó)刑法強(qiáng)奸罪之研究》（邱玉梅 陳如春著） 見《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2004年 06期
《社會(huì)危害性在犯罪構(gòu)成理論中的地位探析》（胡利敏 韓嘯著） 見《河北法學(xué)》2005年 01期
《女性可否成為強(qiáng)奸罪的直接正犯》（華旭東著） 見《人民檢察》2005年 17期
