[ 歐錦雄 ]——(2006-7-6) / 已閱26790次
所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論研究
歐錦雄
內(nèi)容提要：文章認為，所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論是從微觀上研究所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)的所有權(quán)基礎(chǔ)理論。它的基本內(nèi)容包括：所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論的理論基礎(chǔ)；所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)；所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)變化的原因；所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)與所有權(quán)分類；所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)與所有權(quán)轉(zhuǎn)移，等等。文章指出，所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論的構(gòu)建進一步完善了我國民法學(xué)中的所有權(quán)理論體系，它對我國的民事立法和司法具有重要的指導(dǎo)意義。
關(guān)鍵詞：所有權(quán)、權(quán)能、結(jié)構(gòu)、理論、分離、分享
傳統(tǒng)民法理論認為，所有權(quán)包括占有、使用、收益和處分四項權(quán)能。在現(xiàn)實生活中，當財物所有人實施了借用、出租、抵押等法律行為時，所有權(quán)中的相關(guān)權(quán)能就會從所有權(quán)中分離出去，從而使所有權(quán)的形態(tài)顯得千姿百態(tài)，例如，有的缺少占有權(quán)，有的缺乏使用權(quán)，而有的沒有了收益權(quán)，等等。為什么所有權(quán)的形態(tài)會多姿多彩呢？這是因為所有權(quán)權(quán)能的分離導(dǎo)致了各所有權(quán)的權(quán)能結(jié)構(gòu)發(fā)生了變異。所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)的不同，所有權(quán)人所享有的權(quán)利就存在著區(qū)別。若能準確地認定所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)，就可明晰所有權(quán)人和其他相關(guān)權(quán)利人各自所享有的權(quán)能，劃清各自的權(quán)利界限，從而可以切實保護各方的利益。因此，正確把握所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)具有相當重要的意義。但是，當前我國民法學(xué)中尚沒有系統(tǒng)的理論可以科學(xué)地闡釋所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)，為此，筆者嘗試構(gòu)建“所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論”，以期完善我國民法學(xué)中的所有權(quán)理論體系。
一、所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論的理論基礎(chǔ)
所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論是從微觀上研究所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)的所有權(quán)基礎(chǔ)理論，是最基本的物權(quán)基礎(chǔ)理論。所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論的基本內(nèi)容有：所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論的理論基礎(chǔ)；所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)；所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)發(fā)生變化的原因；所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)與所有權(quán)分類；所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)與所有權(quán)轉(zhuǎn)移，等等。其中，所有權(quán)權(quán)能的性質(zhì)及其與所有權(quán)的基本關(guān)系問題，是所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論的理論基礎(chǔ)問題。
關(guān)于這一問題，在學(xué)說上曾有兩種主張：一是權(quán)利作用說，一是權(quán)利集合說。
權(quán)利作用說認為，所有權(quán)的權(quán)能也稱所有權(quán)的作用。所有權(quán)的各項權(quán)能是所有權(quán)的不同作用，權(quán)能與所有權(quán)發(fā)生的分離，不過是所有權(quán)的不同作用的體現(xiàn)。而權(quán)利集合說認為，所有權(quán)是由各項權(quán)能組成的集合體，各項權(quán)能都可以成為單獨的權(quán)利，組合起來即構(gòu)成所有權(quán)。所以，所有權(quán)的權(quán)能是指構(gòu)成所有權(quán)的權(quán)利。（1）
由于對“權(quán)能”一詞的不同理解，這兩種學(xué)說分別從不同的角度研究所有權(quán)的權(quán)能，從各自立論基礎(chǔ)來看，兩種學(xué)說都有一定的道理。但是，相比之下，權(quán)利集合說的理論基點顯得較為科學(xué)。
首先，權(quán)利集合說把所有權(quán)權(quán)能理解為所有權(quán)的“權(quán)利”，便于建立科學(xué)的所有權(quán)理論體系。
所有權(quán)關(guān)系是一種民事法律關(guān)系，其構(gòu)成要素有：所有權(quán)關(guān)系的主體、所有權(quán)關(guān)系的內(nèi)容和所有權(quán)關(guān)系的客體。其中，所有權(quán)關(guān)系的內(nèi)容是指所有權(quán)人所享有的所有權(quán)和除所有人以外的其他人所負有的義務(wù)。眾所周知，民法學(xué)界普遍將所有權(quán)權(quán)能作為所有權(quán)內(nèi)容來研究，而所有權(quán)是一種民事權(quán)利，因此，權(quán)利集合說將所有權(quán)權(quán)能理解為所有權(quán)的“權(quán)利”（即構(gòu)成所有權(quán)的權(quán)利），認為所有權(quán)是由這些單獨的“權(quán)利”組合而成的復(fù)合權(quán)利，這有利于建立科學(xué)的所有權(quán)理論體系。
其次，權(quán)利集合說把所有權(quán)權(quán)能理解為所有權(quán)的“權(quán)利”，有利于保護所有權(quán)人的合法權(quán)益。
在一定意義上說，民法是一部權(quán)利法，當我們把占有、使用、收益、處分等權(quán)能作為權(quán)利理解時，這些權(quán)利是受法律保護的。如果所有物被他人非法占有、使用、收益、處分（如被盜竊），所有人對該物仍然依法享有占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)。所有權(quán)權(quán)能只能合法取得。
然而，權(quán)利作用說卻將所有權(quán)權(quán)能稱之為所有權(quán)的“作用”�！白饔谩钡脑~意為：功能，使事物發(fā)生變化的力量。（2）所有權(quán)作用即所有權(quán)的功能，具體包括占有、使用、收益和處分等方面。從所有權(quán)作用角度分析占有、使用、收益、處分等，僅僅能從形式上了解其行為和結(jié)果。按權(quán)利作用說，所有權(quán)人可以依所有權(quán)行使占有、使用、收益、處分等權(quán)能，非法獲得所有物者也可能行使占有、使用、收益、處分等權(quán)能，即將“權(quán)能”一詞理解為中性詞。這不利于更好地保護所有權(quán)人的合法利益。
最后，權(quán)利集合說把所有權(quán)看成是由一定的權(quán)能組成的集合體有利于建立系統(tǒng)的、科學(xué)的所有權(quán)法律制度，以便全面保護所有權(quán)人的各種權(quán)利和其他相關(guān)權(quán)利人的權(quán)利。
綜上所述，權(quán)利集合說的理論基點較為科學(xué)。當然，現(xiàn)行權(quán)利集合說尚顯得膚淺，且存在一些缺陷。既然權(quán)利集合說的理論基點是科學(xué)的，我們就可以用權(quán)利集合說的理論基點作為所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論的理論基礎(chǔ)。具體而言，所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論的理論基礎(chǔ)為：所有權(quán)權(quán)能是構(gòu)成所有權(quán)的具體權(quán)利，而所有權(quán)是由一定的權(quán)能構(gòu)成的集合權(quán)利。本文所采用的“集合”概念與數(shù)學(xué)中所用的“集合”概念大體相同。即：集合可以由兩個或兩個以上元素組成，也可以僅由一個元素組成。
現(xiàn)行權(quán)利集合說明確論及所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)的內(nèi)容僅有：所有權(quán)由占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)四權(quán)能共同構(gòu)成，這四項權(quán)能中的某一項，某幾項甚至全部，能夠與所有權(quán)暫時分離。至于所有權(quán)的權(quán)能分離后，所有權(quán)的權(quán)能結(jié)構(gòu)如何，較少有人深入研究，更沒有形成系統(tǒng)的所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論。因此，“所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論”的構(gòu)建，可以進一步完善我國民法學(xué)中的所有權(quán)理論。
二、所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)
所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)是指所有權(quán)中各權(quán)能的組合形式。
根據(jù)傳統(tǒng)民法理論，所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)包括占有、使用、收益和處分四項權(quán)能（這種主張可稱“所有權(quán)四權(quán)能說”）。然而，在現(xiàn)實生活中，當占有、使用、收益和處分四權(quán)能的部分或全部從所有權(quán)分離時，為什么所有人仍不喪失對財產(chǎn)的所有權(quán)呢？例如，在財產(chǎn)上設(shè)定抵押或留置權(quán)，在債的擔保期內(nèi)，抵押物或留置物的占有、使用、收益權(quán)能與所有人分離，而所有人仍然享有該財產(chǎn)的所有權(quán)。在這種情況下，財產(chǎn)所有權(quán)存在的依據(jù)是什么呢？針對問題，所有權(quán)四權(quán)能說無法作出科學(xué)的闡釋。
筆者認為，之所以會存在上述現(xiàn)象，是因為在占有、使用、收益和處分四權(quán)能之外還存在一個與所有權(quán)不可分離的權(quán)能——歸屬權(quán)能。也就是說，完整的所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)應(yīng)包括占有、使用、收益、處分和歸屬五種權(quán)能（這種主張可稱為“所有權(quán)五權(quán)能說”）。
（一）歸屬權(quán)能的概念及其作用
既然歸屬權(quán)能屬于所有權(quán)中不可分離的權(quán)能，那么，何謂歸屬權(quán)能？歸屬權(quán)能的作用何在？
1、歸屬權(quán)能的概念
所謂歸屬權(quán)能是指所有權(quán)人對其所有的財物獨自享有的法律意義上的永久獨占權(quán)。它是一種法律權(quán)利，只能由所有權(quán)人享有。誰擁有這一權(quán)能就意味著，法律確認該財物的所有權(quán)永久歸屬于他（她）。歸屬權(quán)能與占有權(quán)能是不同的。占有權(quán)能是指權(quán)利主體依法對財產(chǎn)實際控制的權(quán)利。這是一種積極的法律權(quán)利，需要權(quán)利人實施主動積極的行為來實現(xiàn)。它可以由財產(chǎn)所有人行使，也可以由非財產(chǎn)所有人行使。而歸屬權(quán)能是一種非積極的法律權(quán)利，在他人沒有對所有物侵犯時，所有人即實現(xiàn)了該權(quán)利的內(nèi)容，但是，如果他人非法侵犯所有物，該權(quán)利通過所有人依法請求其他人不得非法侵犯所有物體現(xiàn)出來，如果有非法侵犯行為存在，那么，所有人（即享有歸屬權(quán)的人）可請求司法機關(guān)予以保護。
2、歸屬權(quán)能的作用
在所有權(quán)五權(quán)能中，歸屬權(quán)能具有獨特的作用。
歸屬權(quán)能的作用之一是維系所有權(quán)的存在，確保所有權(quán)性質(zhì)不變。
任何一個所有權(quán)都離不開歸屬權(quán)能，一旦歸屬權(quán)能喪失，原所有權(quán)即不再存在。歸屬權(quán)能與所有權(quán)形影不離，密不可分，它的產(chǎn)生、消失的條件與所有權(quán)是一樣的，而且它們的產(chǎn)生和消滅同步進行。當所有權(quán)的占有、使用、收益和處分四權(quán)能的部分或全部永久分離時，只要所有人保留這一權(quán)能，所有人享有的所有權(quán)就仍然不變。某物為何是張三的，而不是李四的，這是因為張三獲得了該物品的歸屬權(quán)能。對于某一物品，誰獲得其歸屬權(quán)能，誰就獲得該物的所有權(quán)。
歸屬權(quán)能作用之二是具有凝聚力。
當占有、使用、收益和處分四權(quán)能的部分或全部暫時與所有權(quán)分離時，還不能認為所有權(quán)已完全缺乏了部分或全部權(quán)能，因為暫時分離出去的權(quán)能變成了期待權(quán)能，依所有權(quán)彈力性原則，這些權(quán)能最終是要回歸的，此時的所有權(quán)依然是包含有四權(quán)能的集合體。但是，應(yīng)當指出，這集合體是由現(xiàn)實權(quán)能和期待權(quán)能（即空虛的權(quán)能，將來才能行使的權(quán)能）兩部分組成的，它還是缺少了一部分現(xiàn)實權(quán)能。所謂所有權(quán)彈力性原則是指：當占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)四權(quán)能中的部分或全部從所有權(quán)暫時分離后，只要沒有發(fā)生使所有權(quán)消滅的法律事實（如所有物滅失、贈與），這些權(quán)能仍然要回歸于所有權(quán)人，使所有權(quán)恢復(fù)到圓滿狀態(tài)。（3）
為什么所有權(quán)具有彈力性（或伸縮性）呢？這是因為歸屬權(quán)能具有凝聚力，就象一塊磁石一樣，吸附著占有、使用、收益和處分四權(quán)能，當占有、使用、收益和處分四權(quán)能暫時與所有權(quán)分離時，以凝聚力使它或它們到期回歸。
（二）所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)的內(nèi)在聯(lián)系
所有權(quán)是由一定權(quán)能組合而成的集合權(quán)利。但是，所有權(quán)應(yīng)由哪些權(quán)能依什么原則組合而成呢？所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)理論認為，占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)和歸屬權(quán)是構(gòu)成所有權(quán)的權(quán)利元素，在所有權(quán)五權(quán)能中，歸屬權(quán)能具有凝聚力作用以及維系所有權(quán)存在、確保所有權(quán)性質(zhì)的作用，因此，歸屬權(quán)能居于核心地位，是所有權(quán)的靈魂，是所有權(quán)最基本的權(quán)利。由于任何所有權(quán)都離不開歸屬權(quán)能，由于占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)可以從所有權(quán)分離，因此，所有權(quán)即是以歸屬權(quán)能為核心，由歸屬權(quán)能與占有、使用、收益、處分各權(quán)能以不同形式組合而成的集合權(quán)利。完整的所有權(quán)由占有、使用、收益、處分和歸屬五權(quán)能組合而成。當占有、使用、收益、處分四權(quán)能的部分或全部從完整所有權(quán)分離時，完整所有權(quán)變成非完整所有權(quán)。
處分權(quán)與所有權(quán)及其歸屬權(quán)能關(guān)系非常密切，因此，有必要對處分權(quán)能與所有權(quán)及其歸屬權(quán)能的關(guān)系作些分析。處分權(quán)的內(nèi)容包括對占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、歸屬權(quán)四種權(quán)能的處分，其中，對歸屬權(quán)能的處分尤為重要。在處分權(quán)行使之前，歸屬權(quán)能與所有權(quán)密不可分，同時存在，但是，當行使對歸屬權(quán)能的處分權(quán)后，歸屬權(quán)能與所有權(quán)一并喪失，也就是說，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移通過處分歸屬權(quán)來完成。
三、所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)變化的原因
所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)變化的原因有二：1、所有權(quán)權(quán)能的分離；2、所有權(quán)權(quán)能的分享。
（一）所有權(quán)權(quán)能的分離。
除了歸屬權(quán)能以外，占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)四項權(quán)能可以部分或全部與所有權(quán)暫時或永久分離，成為單獨的權(quán)利。由于所有權(quán)的各項權(quán)能的不斷地分離或回歸，所以，所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)不斷地發(fā)生變化，也正因如此，所有權(quán)才得到充分的行使。所有權(quán)權(quán)能是構(gòu)成所有權(quán)的權(quán)利，而權(quán)利是受法律保護的。因此，各權(quán)能從所有權(quán)的分離必須是合法的。非法對他人財物占有、使用、收益和處分，并不能使所有人對該物享有的所有權(quán)的各項權(quán)能分離出去，例如，在盜竊他人財物后，盜竊犯并沒有取得該財物的任何權(quán)能。所有人享有該財物所有權(quán)的各項權(quán)能不變。
所有權(quán)權(quán)能分離可分兩種情況：永久分離和暫時分離。因兩者存在較大差別，因而需要分別論述。
1、所有權(quán)權(quán)能的永久分離
歸屬權(quán)能具有確保所有權(quán)性質(zhì)的作用。因此，當占有、使用、收益、處分四權(quán)能中的部分或全部從所有權(quán)永久分離后，只要歸屬權(quán)能存在，所有權(quán)的性質(zhì)仍然不變。在這一情況下，其所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)永久缺失這四權(quán)能中的部分權(quán)能或全部權(quán)能。在我國現(xiàn)實生活中，某些所有權(quán)權(quán)能永久從所有權(quán)分離的情況不多，但是，不能否認，這種情況在法律上和理論上是存在的。近年來，我國對物權(quán)理論進行了熱烈的討論，有些學(xué)者還提出建立我國的物權(quán)法。要建立起科學(xué)的物權(quán)法，就必須對物權(quán)法的基礎(chǔ)理論有深入的研究。所有權(quán)權(quán)能永久分離的問題是所有權(quán)權(quán)能理論中的一個問題，無論是物權(quán)法定主義者，還是物權(quán)約定主義者，都不應(yīng)忽視這一問題。如果對它進行深入而全面的研究，對建立我國的物權(quán)法將有重要作用。例如，古代西方國家在法律上規(guī)定了永佃權(quán)制度，該制度所規(guī)定的永佃權(quán)是指按期交付租金、永久地或長期地使用他人的不動產(chǎn)（主要是土地）的權(quán)利。（4）如果他人獲得的永佃權(quán)是永久的，那么，土地所有人將永久失去該土地的使用權(quán)，享有使用權(quán)的人即獲得了具有物權(quán)性質(zhì)的權(quán)利，并可對抗所有權(quán)人。這一永佃權(quán)利制度就是使用權(quán)能永久從所有權(quán)分離出來后所形成的制度。這一制度對我國農(nóng)村土地使用權(quán)制度的建立有借鑒作用。
從法律上和理論上看，如果占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)四權(quán)能全部從所有權(quán)永久分離，那么，所有權(quán)人就僅享有歸屬權(quán)，換言之，僅具有歸屬權(quán)能的所有權(quán)在法律上和理論上是可能存在的，例如，所有權(quán)人與對方當事人簽訂合同，讓其所有的財物的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)全部永久轉(zhuǎn)讓給對方當事人，所有權(quán)人僅享有該財物的歸屬權(quán)，在法律上和名義上這財物的所有權(quán)屬于所有權(quán)人，但是，所有權(quán)人失去了所有權(quán)其他四權(quán)能，包括處分權(quán)，即所有權(quán)人按合同規(guī)定也無權(quán)自己放棄這財物的所有權(quán)。當然，在現(xiàn)實生活中，這樣僅享有歸屬權(quán)的所有權(quán)可能并不存在。
2、所有權(quán)權(quán)能的暫時分離
當占有、使用、收益和處分四權(quán)能的部分或全部與所有權(quán)僅僅是暫時分離時，所有權(quán)暫時失去了這些權(quán)能，這時的所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)是不完整的。根據(jù)所有權(quán)彈力性原則，暫時分離的權(quán)能還是要回歸所有權(quán)的，所以，這時的所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)包含兩部分權(quán)能，一部分是現(xiàn)實權(quán)能（或稱現(xiàn)存權(quán)能），即所有人現(xiàn)在能享有的、未被分離出去的權(quán)能，另一部分是期待權(quán)能，即已分離出去的、尚待回歸的權(quán)能。期待權(quán)能是一種空虛的權(quán)能，是將來才能行使的權(quán)能，而現(xiàn)實權(quán)能可以現(xiàn)在行使的權(quán)能。
由此可見，在所有權(quán)權(quán)能暫時分離前，其所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)由占有、使用、收益、處分和歸屬五項現(xiàn)實權(quán)能組成，但是，在所有權(quán)權(quán)能暫時分離后，其所有權(quán)權(quán)能結(jié)構(gòu)由現(xiàn)實權(quán)能和期待權(quán)能兩部分組成，它缺失了部分現(xiàn)實權(quán)能，這時，若所有權(quán)人將所有權(quán)轉(zhuǎn)移，那么，其所有權(quán)的現(xiàn)實權(quán)能和期待權(quán)能及其期待狀態(tài)一并轉(zhuǎn)移，期待權(quán)能到期自然回歸，并由新所有權(quán)人享有。
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