[ 田凱 ]——(2006-7-14) / 已閱49244次
從一則案例看工商執(zhí)法如何抽樣取證
前言：工商部門自承擔起流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)督管理職責(zé)以來，為打擊假冒偽劣，抽樣取證時時都在進行，但如何抽樣取證，卻無具體規(guī)定。本文對其作一探討，以期對我們的執(zhí)法辦案工作有所裨益。
一、案例
2003年5月18日，某公司購得直徑為10mmHR335鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋19.5噸，在運回過程中，被某市公安局交巡警中隊檢查時發(fā)現(xiàn)該批貨無任何手續(xù)，遂移交某市工商部門查處，該工商部門以某公司的上述貨物無進貨發(fā)票及質(zhì)檢報告，涉嫌銷售不合格鋼材，違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定立案，同日，工商部門對上述公司的有關(guān)人員進行調(diào)查核實，確認上述事實后，依據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第十八條第一款第四項的規(guī)定，對上述貨物予以扣押，并與上述公司的代理人戴某共同從上述物品中以隨機抽樣方式抽樣三根，每根1.2米，其中一根留樣，兩根送檢，戴某在抽樣取證記錄上簽名并注明“對抽樣無異議”。5月19日，該工商部門委托某產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗機構(gòu)進行檢驗，5月20日，該質(zhì)量監(jiān)督檢驗機構(gòu)出具（2003）機電第11921號檢驗報告，該報告的檢驗項目中縱肋高、間距、重量偏差三項的檢驗結(jié)果判定為不合格，其他項目均為合格，遂作出“樣品經(jīng)檢驗，不符合GB1499-1998標準規(guī)定的要求，判該樣品不合格”的檢驗結(jié)論。該檢驗報告同時注明“本所僅對來樣負責(zé)，檢驗結(jié)果供委托者了解樣品品質(zhì)之用”。5月21日，工商部門將檢驗報告送達上述公司，該公司的代理人朱某簽收，并注明“無異議”。5月22日，工商部門對上述貨物進行封存，其后履行處罰前的告知程序。7月15日，工商部門以上述公司銷售不符合國家標準的產(chǎn)品違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》為由，做出行政處罰決定，責(zé)令停止銷售，沒收被封存的貨物。上述公司不服該處罰決定，向法院提起行政訴訟。經(jīng)審理，法院認為：工商局抽樣鑒定程序違法，判決撤銷行政處罰決定。
二、評析
從上述事實看，工商部門依照國務(wù)院辦公廳《國辦發(fā)2001第57號》文件精神對流通領(lǐng)域的商品質(zhì)量行使監(jiān)督管理職能是正確的。從表面看，工商部門因某公司所購鋼材無進貨發(fā)票及質(zhì)檢報告，進行立案，后又對相關(guān)人員進行調(diào)查，對鋼材進行抽樣送檢，依據(jù)檢驗結(jié)論在履行了告知程序后對原告做出了行政處罰決定，似乎其認定事實清楚，處罰程序合法。但經(jīng)嚴格審查，就會發(fā)現(xiàn)工商部門在抽樣取證（鑒定）上存在如下問題：
1、對鑒定物的抽樣取證應(yīng)由哪個部門行使？工商部門有權(quán)對流通領(lǐng)域的商品質(zhì)量行使監(jiān)督管理，但是否有對鑒定物的抽樣取證的資格，法律未作規(guī)定。雖然規(guī)范性法律文件《工商行政機關(guān)行政處罰程序暫行規(guī)定》第三十三條規(guī)定“抽樣取證，應(yīng)當有當事人在場，并開具物品清單，有辦案人員或者當事人簽名或蓋章”，但如果工商部門所抽的樣品不符合有關(guān)技術(shù)規(guī)范的要求，則對該樣品做出的鑒定結(jié)論的證明力也是有限的。鑒于對鑒定物的抽樣取證是一項科學(xué)性、專業(yè)性較強的工作，應(yīng)當有專門的鑒定機構(gòu)進行。如產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗部門、商檢部門等。
2、該工商部門抽樣程序、方法、數(shù)量也不符合有關(guān)規(guī)定。根據(jù)GB1499-1988鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標準，對尺寸、表面的取樣、試樣方法為逐支檢驗，對重量偏差的測量，試樣數(shù)量不少于10只，試樣總長度不小于60米。而該工商部門僅取樣2支送檢，其長度僅2.4米，這說明工商部門非專門的檢驗機構(gòu)，可能是對抽樣送檢的程序不熟悉，也可能是熟悉該程序而未按此程序進行，總之該工商部門抽樣的程序、方法、數(shù)量也不符合GB1499-1998鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標準的規(guī)定，導(dǎo)致該工商部門認定事實方面的出現(xiàn)錯誤，處罰的主要證據(jù)存在問題，從而影響到其行政行為的合法性。
3、該工商部門處罰所依據(jù)的檢驗報告不能作為作出處罰決定的定案依據(jù)。某產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督檢驗所對該工商部門送檢的樣品進行檢驗后，出具（2003）機電第11921號檢驗報告，該報告雖明確表示“該樣品不合格”，但它同時注明“本所僅對來樣負責(zé)，檢驗結(jié)果供委托者了解樣品品質(zhì)之用”。由此可看出，檢驗機構(gòu)的結(jié)論僅對來樣負責(zé)，該檢驗報告只能證明送檢物的性質(zhì)、質(zhì)量，不能證明上述貨物的性質(zhì)、質(zhì)量，故該檢驗報告不能作為該工商部門作出處罰決定的定案依據(jù)。
三、抽樣取證的要領(lǐng)
（一）概念
抽樣取證是指辦案人員根據(jù)案情需要，為了提請有關(guān)部門給予檢驗、鑒定以取得檢驗（鑒定）報告證據(jù)或者提取物證，依據(jù)科學(xué)的方法，抽取具有代表性的一定量的物品作為證據(jù)的管理活動。
（二）抽樣取證的一般要求
1、辦案人員應(yīng)兩人以上，并出示行政執(zhí)法證件；
2、應(yīng)有當事人在場。當事人是單位的，應(yīng)通知其單位領(lǐng)導(dǎo)，并有其單位領(lǐng)導(dǎo)或者相關(guān)的實物保管人員、管理人員、銷售人員在場；
3、抽樣的方法科學(xué)，樣品具有代表性。應(yīng)遵循一定的科學(xué)方法或者隨機抽取樣品，法律、法規(guī)、規(guī)章、質(zhì)量標準對抽樣、封樣方法和樣品的數(shù)量等有規(guī)定的，應(yīng)遵守其規(guī)定。樣品的代表數(shù)量應(yīng)該準確、具體，所代表的物品的名稱、型號、規(guī)格、批號、存放地點、數(shù)量等信息均應(yīng)記錄在案。封樣要科學(xué)、嚴謹。
4、當場制作筆錄。抽樣筆錄應(yīng)當場制作，并由當事人、在場人、辦案人簽章。實施現(xiàn)場檢查的，還應(yīng)制作現(xiàn)場檢查筆錄。
（三）抽樣取證的程序
1、抽樣的啟動。在接到舉報、投訴、上級交辦或者日常檢查發(fā)現(xiàn)商品存在質(zhì)量問題的情形下，可以抽樣取證，否則，不得隨意進行。
2、抽樣的實施。抽樣的方法、步驟、數(shù)量、工具須符合有關(guān)技術(shù)規(guī)范的要求（如“國標”中對抽樣有具體規(guī)定的，須符合該規(guī)定），樣品通常不少于一式兩份。
3、封樣。抽取的樣品應(yīng)使用專用封簽當場封樣，并有承檢單位抽樣人員、工商執(zhí)法人員、被檢測人簽字蓋章。
4、備份。以備復(fù)檢的樣品，可以由承檢單位帶回，也可以封存于被檢測人處保管。
5、送檢�？捎沙袡z單位辦理，也可由工商執(zhí)法人員、被檢測人共同送檢。
6、告知。組織實施檢測的工商行政管理機關(guān)，應(yīng)當自收到檢測結(jié)果后5個工作日內(nèi)通知被檢測人。
7、異議。被檢測人對檢測結(jié)果有異議的，自收到檢測結(jié)果確認書之日起15日內(nèi)，向組織實施檢測的工商行政管理機關(guān)提出書面復(fù)檢申請。逾期未提出的，視為承認檢測結(jié)果。
8、復(fù)檢。組織實施檢測的工商行政管理機關(guān)收到復(fù)檢申請后，經(jīng)審查，認為有必要復(fù)檢的，應(yīng)及時通知承檢單位和復(fù)檢申請人。
9、費用承擔。
（1）樣品費用。檢測所需檢驗用樣品，按被檢測人進貨價格購買。檢測不進行破壞性測試且對樣品質(zhì)量不造成實質(zhì)影響的，經(jīng)被檢測人同意，可以由被檢測人無償提供。
（2）檢測費用。經(jīng)檢測（鑒定），合格的，檢測費用由工商行政管理部門承擔；不合格的，由被檢測人承擔。復(fù)檢結(jié)果與初次檢測結(jié)果不一致的，復(fù)檢費用由原承檢單位承擔。
10、樣品處理。無償提供的樣品，檢測合格的，退回被檢測人；檢測不合格的，由組織實施檢測的工商行政管理機關(guān)按照有關(guān)規(guī)定處理。
（四）注意事項
1、抽樣取證的對象不應(yīng)僅僅局限于產(chǎn)品質(zhì)量，也可以是產(chǎn)品標識、包裝裝潢、商標標識等，其道理是相通的。
2、樣品由誰抽取，根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》和《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》的規(guī)定，可由承檢單位抽樣人員會同工商行政管理執(zhí)法人員進行，工商部門也可單獨進行。
3、按什么標準抽取，“按照規(guī)定抽取”，“規(guī)定”即是有關(guān)技術(shù)規(guī)范。不同的物品，其抽樣要求也不一樣。
4、事先應(yīng)有計劃，準備好抽樣所需的材料和工具，如執(zhí)法文書、證件、封簽、無菌袋（瓶）等。
5、了解、熟悉相關(guān)國家標準，知悉抽樣步驟、抽樣方法，明確樣品運輸、儲藏的條件。抽樣方法，一般應(yīng)遵循隨機抽取的原則。
6、抽樣過程中應(yīng)當有當事人在場，如拒絕簽字蓋章，可邀請有關(guān)人員作為見證人到場見證，并在抽樣取證記錄上簽字或蓋章。
7、抽樣送達過程，均須制作相應(yīng)的辦案文書，如抽樣筆錄、現(xiàn)場檢查記錄和委托鑒定書等。
8、送檢時要對鑒定人、鑒定機構(gòu)的資格作必要的審查，以免出具的結(jié)論無效。
9、注意樣品的購買環(huán)節(jié)。按照《流通領(lǐng)域商品質(zhì)量監(jiān)測辦法》第十六條規(guī)定，在組織開展流通領(lǐng)域商品質(zhì)量抽樣檢測時，對檢驗所需樣品，應(yīng)按被監(jiān)測人進貨價購買。
10、應(yīng)履行告知義務(wù)，讓當事人充分行使知情權(quán)。抽樣前，應(yīng)向當事人介紹抽樣送檢的目的和抽樣方法、檢驗依據(jù)等；告知當事人必須妥善保管留存樣品，不得私自拆封、調(diào)換、毀損樣品，告知當事人可以在法定時間內(nèi)行使復(fù)檢申請權(quán)；及時將檢驗報告送達當事人，并告知當事人自收到檢驗報告之日起15日內(nèi)有提出書面復(fù)檢申請的權(quán)利。
不得剝奪當事人對檢測結(jié)果提出異議和申請復(fù)檢的救濟權(quán)利。如果當事人逾期未提出申請，則視為當事人承認檢測結(jié)果。因此，在時間上要經(jīng)過復(fù)檢申請法定期限15日后才能終結(jié)調(diào)查，發(fā)出行政處罰告知書，然后作出行政處罰決定。
（五）抽樣筆錄的制作要求
1、“抽樣時間”、“抽樣地點”欄目中應(yīng)精確填寫抽樣的時間和地點；
2、抽樣人是指到現(xiàn)場負責(zé)抽樣的辦案人員。如檢驗機構(gòu)派員抽樣的，則應(yīng)在“抽樣欄”欄目中注明；
3、抽樣物品、數(shù)量應(yīng)填寫抽樣物品的名稱及數(shù)量；
4、抽樣情況：應(yīng)寫清被抽物品的總體情況，包括規(guī)格、型號、貨號、購進數(shù)量、庫存數(shù)量、單件重量、包裝情況、標識、合格證等情況。同時，應(yīng)寫清抽樣取證的詳細過程，同一類的種類物品中抽取了多少件；
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