[ 黎廣軍 ]——(2007-1-14) / 已閱32478次
1893年，南澳洲頒布了《工人留置權(quán)法案1893》(Worker's Liens Act 1893)，最近一次修訂于2003年。北領(lǐng)地引用了該法案并作了修訂。法案規(guī)定，工人、分包商有留置權(quán)和押記權(quán)，承包商有留置權(quán)而無(wú)押記權(quán)。其中留置權(quán)對(duì)抗不動(dòng)產(chǎn)，押記權(quán)對(duì)抗應(yīng)付款。留置權(quán)和押記權(quán)的金額限制在合同欠款金額，但工人限制在4周工資內(nèi)且總額不超過(guò)200元 (北領(lǐng)地為3,000元)。應(yīng)付款到期后，索賠人必須在28天內(nèi)提出強(qiáng)制執(zhí)行押記權(quán)的訴訟，否則押記權(quán)消滅，并必須在28天內(nèi)登記留置權(quán)且必須在登記后14天內(nèi)提出強(qiáng)制執(zhí)行留置權(quán)的訴訟，否則留置權(quán)消滅。索賠人按合同規(guī)定提出付款請(qǐng)求后7天內(nèi)債務(wù)人不付款，即為應(yīng)付款到期。
由于索賠人28天內(nèi)提出押記權(quán)訴訟，并最遲28+14天內(nèi)提出留置權(quán)訴訟，業(yè)主收到分包商的留置和押記通知后，應(yīng)按索賠金額押記尚未付給承包商的合同價(jià)款；分包商獲得承包商同意書(shū)或法院判決書(shū)后，可從業(yè)主處獲得清償，否則業(yè)主有可能要付兩次工程款。
2.2 新南威爾斯州等地的《承包商欠款法案》
1897年，新南威爾斯州頒布了《承包商欠款法案1897》(Contractors Debts Act 1897)，適用生產(chǎn)業(yè)。首都領(lǐng)地引用了該法案并作了修訂。法案規(guī)定，工人和商人(供應(yīng)商、分包商) 應(yīng)向法院提出索賠訴訟，而承包商 (Contractor) 必須如實(shí)提交所有定作人 (Contractee) 名單，包括名稱(chēng)、地址、應(yīng)付款金額等。定作人收到索賠通知和法院頒發(fā)的證書(shū)后，應(yīng)按通知金額押記現(xiàn)在及未來(lái)支付承包商的應(yīng)付帳款，等待法院判決處理，否則索賠人有權(quán)起訴定作人，再次追討欠款，但定作人只對(duì)收到通知時(shí)尚未付給承包商的金額承擔(dān)責(zé)任。
1997年，新南威爾斯州廢止了該法案，并頒布了《承包商欠款法案1997》。新法案變化較大且僅適用于工程，Contractee(定作人)已改為Principal (“主債務(wù)人”或“委托人”)。主債務(wù)人收到索賠通知后，如有拖欠承包商的款項(xiàng)，則必須將欠款付給索賠人，否則索賠人將起訴主債務(wù)人。
塔斯曼尼亞群島有《承包商欠款法案1939》；而西澳洲有《工人工資法案1898》(Workmen's Wages Act 1898)，規(guī)定工人有第一押記權(quán) (first charge)，但限制在20元內(nèi)，以至法案形同虛設(shè)。1974年西澳洲法律改革委員會(huì)《關(guān)于承包商留置權(quán)的最終報(bào)告》(Final Report on Contractors’ Liens 1974) 研究了澳洲、新西蘭的施工留置權(quán)和押記權(quán)的情況，并否決了有關(guān)立法提議。
2.3 昆士蘭州的《分包商押記權(quán)法案》
1906年，昆士蘭州頒布了《承包商和工人留置權(quán)法案1906》(Contractors' and Workmen's Lien Act of 1906)，法案規(guī)定了留置權(quán)和押記權(quán)。但1964年昆士蘭州廢止了該法案，理由是：法案不能保護(hù)分包商并受到了許多批評(píng)。經(jīng)過(guò)10年?duì)幷摚?974年昆士蘭州頒布了《分包商押記權(quán)法案1974》(Subcontractors' Charges Act 1974)，設(shè)立了多種方法保護(hù)分包商的押記權(quán)。
3 附條件支付條款PIP和PWP
3.1 附條件支付條款的定義
(1) pay if paid (PIP)：甲方向乙方付款的合同義務(wù)，以甲方收到了第三方的相應(yīng)付款為條件。
(2) pay when paid (PWP)：甲方向乙方付款的合同付款時(shí)間，視甲方收到了第三方相應(yīng)付款的時(shí)間而定。
(3) 其它：甲方向乙方付款的合同義務(wù)和合同付款時(shí)間，視甲方與第三方合同的履行情況而定。
PIP、PWP語(yǔ)句舉例：“額外工程費(fèi)經(jīng)工程師和雇主批準(zhǔn)并付款后由總包方支付分包方”、“總包方收到雇主相應(yīng)付款后7天內(nèi)付款給分包方”。
3.2 附條件支付條款導(dǎo)致的問(wèn)題
(1) 墊資工程。為了在激烈競(jìng)爭(zhēng)中獲得合同，當(dāng)事人往往會(huì)接受合同鏈上層的墊資要求，并利用附條件支付條款將墊資責(zé)任轉(zhuǎn)嫁給合同鏈下層，結(jié)果合同鏈底層的分包商和工人、供應(yīng)商承擔(dān)了大部分墊資責(zé)任。
(2) 三角債。為了與合同鏈上層搞好關(guān)系以獲得更多合同，當(dāng)事人往往怠于索賠進(jìn)度欠款，而利用附條件支付條款將合同鏈上層的欠款轉(zhuǎn)嫁給下層，以至形成連環(huán)三角債。一旦主債務(wù)人破產(chǎn)就可能出現(xiàn)骨牌效應(yīng)。
(3) 分包商問(wèn)題。附條件支付條款使債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)變得不可預(yù)見(jiàn)，分包商難以獲得流動(dòng)資金貸款和賒帳。
3.3 附條件支付條款面臨法律挑戰(zhàn)
附條件支付條款是建筑業(yè)慣例，存在于各國(guó)分包施工合同范本中已有70年歷史，三角債問(wèn)題顯示我國(guó)也不禁止此類(lèi)條款。但近十年來(lái)，附條件支付條款面臨挑戰(zhàn)。例如英國(guó)《房屋轉(zhuǎn)讓、施工和重建法案1996》(Housing Grants, Construction and Regeneration Act 1996) 第113節(jié)(1)款規(guī)定附條件支付條款無(wú)效，除非第三方破產(chǎn)；1997年美國(guó)加州最高法院裁定PIP條款在加州無(wú)效，因它間接剝奪了分包商本質(zhì)性的留置權(quán)，違反公共政策 (Wm. R. Clarke Corporation v. Safeco Insurance Company of America (1997) 15 Cal.4th 882)。
4 澳洲的SOP法案
1999年11月，新南威爾斯州頒布了《建筑施工行業(yè)付款保障法案1999》(Building and Construction Industry Security of Payment Act 1999)，2000年4月生效，并于2002年修訂；同時(shí)修訂了《承包商欠款法案1997》和《商務(wù)仲裁法案1984》等法律。法案目的是賦予合同當(dāng)事人(承包商、分包商、供應(yīng)商、建筑師等)獲得分期付款的法律救濟(jì)，保障和促進(jìn)資金在合同鏈中流動(dòng)，并建立一種低成本的快速解決分期付款爭(zhēng)端的裁決機(jī)制。其要點(diǎn)為：
(1) 明文規(guī)定合同的附條件支付條款無(wú)效。
(2) 合同必須規(guī)定分期付款的具體時(shí)間和金額；如無(wú)規(guī)定，則默認(rèn)分期付款的周期為4周，金額為該期間內(nèi)履行施工、供應(yīng)貨物、提供服務(wù)的價(jià)值。
(3) 索賠人按合同提出付款請(qǐng)求后10個(gè)工作日內(nèi)，合同對(duì)方必須付款，或者書(shū)面提出拒付或減付的理由。
(4) 索賠人可將付款爭(zhēng)端提交給一位注冊(cè)裁決人在10個(gè)工作日內(nèi)裁定。被告人必須在5個(gè)工作日內(nèi)執(zhí)行決定書(shū)(Determination)，否則索賠人可暫停施工、供料、服務(wù)，還可留置未固定于工程的欠款材料和設(shè)備，并可請(qǐng)求頒發(fā)裁決證書(shū)(Adjudication Certificate)，提交法院作為判決書(shū)，強(qiáng)制執(zhí)行；法院還可按《承包商欠款法案1997》第14條頒布“財(cái)產(chǎn)扣押令”(Attachment Order)，對(duì)抗能使索賠人獲得清償?shù)娜魏稳�。敗訴被告人有權(quán)申請(qǐng)法院復(fù)審，但爭(zhēng)議金額必須保全。這種單人裁決機(jī)制只是解決分期付款爭(zhēng)端而不是結(jié)算造價(jià)爭(zhēng)端。
(5) 設(shè)立了付款保障的強(qiáng)制性默認(rèn)規(guī)定，例如付款索賠程序和時(shí)間限制等。不管書(shū)面合同還是口頭合同，如果沒(méi)有此類(lèi)規(guī)定或者有關(guān)條款與法案沖突，法案的默認(rèn)規(guī)定將自動(dòng)補(bǔ)充或修正合同的條款。
(6) 法案的有些規(guī)定不適用居住工程和公共工程。
該法案可能取得了一些成效，許多州紛紛響應(yīng)。
2002年5月，維多利亞州頒布《建筑施工行業(yè)付款保障法案2002》，2003年1月生效。2006年正在修訂中。
2004年，昆士蘭州頒布《建筑施工行業(yè)付款法案2004》(Building and Construction Industry Payment Act 2004)，2005年8月生效。該法案無(wú)“保障”一詞，但該州有《分包商押記權(quán)法案1974》并于2004年同時(shí)修訂。
2004年6月，西澳洲頒布《施工合同法案2004》(Construction Contracts Bill 2004)，2005年1月生效。
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