[ 王晴 ]——(2007-9-23) / 已閱12165次
王 晴
知識產(chǎn)權(quán)具有地域性、時效性和壟斷性等特點。
首先看地域性特點，以知識產(chǎn)權(quán)法的注冊商標專用權(quán)為例，商標專用權(quán)是在整個中華人民共和國法域受到保護的。商標權(quán)人在注冊商標的有效期內(nèi)享有壟斷的排他的權(quán)利。因此，不論是否小范圍區(qū)域市場內(nèi)權(quán)利是否沖突，也不論未注冊商標使用人是否主觀故意，在同類商品上使用與他人注冊商標相同或相似的商標即構(gòu)成商標侵權(quán)。
再說時效性，注冊商標需經(jīng)國家有權(quán)機關(guān)的行政確認，即通過注冊公示賦予其壟斷權(quán)。該權(quán)利并非無限期，有效期10年，繼續(xù)存續(xù)可以申請續(xù)展注冊。但是在申請注冊商標時，可能存在他人的在先權(quán)利，根據(jù)在先權(quán)利的不同，分以下幾種情形：
第一，在先使用的權(quán)利。商標法在申請注冊程序中為在先使用商標的權(quán)利人提供了“在先申請”保護原則，這是一種程序權(quán)利。如果未注冊商標使用者不愿意通過在先申請注冊來主張壟斷權(quán)和實現(xiàn)專用權(quán)，則在時間的效力上自愿放棄申請注冊保護的權(quán)利，這時時效性體現(xiàn)為法律程序的及時和正當啟動，程序先于權(quán)利。他人申請注冊商標的程序經(jīng)過，未注冊而在先使用商標的權(quán)利人的申請權(quán)消滅，注冊商標所有人的商標專用權(quán)形成。
第二，在先注冊或登記的知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)利。這種在先權(quán)利得到法律保護的可以是在先已經(jīng)注冊的商標權(quán)利。也可以是在先取得的專利權(quán)尤其是外觀設(shè)計權(quán)利，也可以是非國民待遇在先登記的著作權(quán)或國民自動保護生成的著作權(quán)；還有地理標志和自然、歷史成因的地理標志權(quán)利、原產(chǎn)地證明等權(quán)利。在它們存在的情況下，商標法賦予在先權(quán)利人商標初審期間3個月的異議申請權(quán)，這也是程序權(quán)利，如果相關(guān)權(quán)利人放棄行使，一般地相對一方的該商標注冊申請將被核準注冊，取得商標專用權(quán)。當然，商標初審異議并非必須為依申請的行政裁決行為，商標注冊機關(guān)可以依職權(quán)主動審查，保護在先登記的知識產(chǎn)權(quán)。
第三，基于公共秩序和利益保護考慮而設(shè)置的公民申請撤銷注冊商標的權(quán)利。已經(jīng)注冊的商標，其注冊程序違法或該商標的注冊足以構(gòu)成對公共秩序妨害的，利害關(guān)系人或任何公民都享有可以申請撤銷的權(quán)利。撤銷程序權(quán)利實現(xiàn)的后果是溯及既往地消滅商標專用權(quán)，撤銷申請權(quán)類似公民的舉報權(quán)，是先于商標注冊申請權(quán)的固有權(quán)利，但因為該項權(quán)利不屬于知識產(chǎn)權(quán)，在時效上不能并舉。
第四，馳名商標的在先權(quán)利和特殊保護權(quán)利。馳名商標和注冊商標保護的最大區(qū)別是它不以行政登記為前提條件，即一項馳名商標可以不是注冊商標，而一項注冊商標在申請注冊前可能存在他人已經(jīng)形成的馳名商標的在先權(quán)利，也可能在其申請注冊以后，產(chǎn)生他人的馳名商標優(yōu)先保護權(quán)利（注意后者不是在先權(quán)利）�，F(xiàn)在分別馳名商標的在先權(quán)利和優(yōu)先權(quán)利論證如下：
怎么會產(chǎn)生馳名商標的在先權(quán)利呢？首先在未注冊商標使用者范圍內(nèi)，可能因為不能行使商標注冊初步審查的公示異議權(quán)利而使對方的商標有機會獲準注冊。因為商標法沒有賦予未注冊商標使用人申請異議的權(quán)利，所以未經(jīng)注冊的馳名商標的權(quán)利人被排除在商標異議的當事人之外。此時法律賦予馳名商標所有人申請商標局行政確認的程序權(quán)利，如果經(jīng)過認定確認符合馳名商標的條件，那意味著其商標的馳名程度、事實狀態(tài)及相對應(yīng)的權(quán)利是先于相對一方注冊商標專用權(quán)而存在的，但是馳名商標權(quán)利人必須經(jīng)過行政確認申請或者直接在民事侵權(quán)訴訟中附帶提起馳名商標的司法認定 ，然后可以依據(jù)《商標法》賦予的權(quán)利在對方商標核準注冊后的5年內(nèi)申請撤銷。還是程序先于權(quán)利的原則，如果馳名商標權(quán)利人怠于啟動申請認定或撤銷的程序，對方的商標專用權(quán)將有效存續(xù)；反之，如果一項商標專用權(quán)不能有效發(fā)揮作用，進而通過競爭躋身為馳名商標的話，其商標專用權(quán)即使已經(jīng)通過注冊保護也不能保障商標權(quán)利經(jīng)過競爭而得到有效的維護。而惡意搶注的商標被申請撤銷是不受5年的除斥期間限制的。
馳名商標與已經(jīng)注冊的商標的第二種沖突性質(zhì)上屬于效力優(yōu)先權(quán)沖突，起初，兩者的沖突會隱形地并列存在，而當沖突明確化后矛盾進等升級不復(fù)為優(yōu)先性質(zhì)，馳名商標權(quán)利人一旦得到國家有權(quán)機關(guān)的認定后，將通過申請撤銷程序排除和消滅相對一方的注冊商標專用權(quán)。
為什么在注冊商標權(quán)利形成后還會產(chǎn)生馳名商標的后天的優(yōu)先權(quán)呢？
一是因為商標專用權(quán)人怠于通過市場競爭有效地保護其商標專用權(quán)，對于他人使用其商標的行為缺乏市場監(jiān)測的能力或?qū)?quán)利的初始沖突狀態(tài)不能察覺，隱形的沖突一俟其發(fā)展到明朗化時，矛盾雙方交鋒之時有一方已經(jīng)達到馳名商標權(quán)利的事實狀態(tài)，時間經(jīng)過權(quán)利形成，馳名商標由此產(chǎn)生而以其價值選擇的優(yōu)先地位受到法律的保護。這正體現(xiàn)的是知識產(chǎn)權(quán)的時間性，而時間的相對性，時間相對性變化的權(quán)利狀態(tài)所體現(xiàn)的競爭機制。由競爭機制主導(dǎo)的權(quán)利狀態(tài)的相對性同樣會成為注冊商標所有人的一項程序權(quán)利，即注冊商標所有人完全可以通過市場競爭的努力而實現(xiàn)對初始沖突的覺察或?qū)﹄[形的商標侵權(quán)揭曉并制止，維護其商標專用權(quán)。競爭力在商標保護方面的體現(xiàn)是不會給予任何一個侵權(quán)商標隱形發(fā)展壯大的機會和條件。
二是因為馳名商標在其確認前后壟斷權(quán)利會發(fā)生擴張。兩個同類不同種商品上的相同的注冊商標，或者兩個不同種類（商標國際分類）上的相同的注冊商標 ，屬于兩個不同的所有人，在市場自由競爭狀態(tài)下，其中一個商標達到了馳名商標條件并獲得有權(quán)機關(guān)的認定，那么這個商標的壟斷權(quán)利得到擴張，依法受到跨類排他保護，該權(quán)利擴張依法取得的優(yōu)先價值就會與原來并存的他人相同商標形成沖突，說是“沖突 ”意味著程序先于權(quán)利，如果馳名商標權(quán)利人不行使申請撤銷權(quán)，兩個權(quán)利就會以典型的“沖突”方式存在下去，但如果馳名商標權(quán)利人主張解決，商標局的撤銷程序就會成為依申請的行政行為，最終消滅一方的商標專用權(quán)而不稱其為“沖突”。
程序在知識產(chǎn)權(quán)法中標志著權(quán)利形成的起點、權(quán)利存續(xù)的時間和權(quán)利變化消滅的終點。程序先于權(quán)利是知識產(chǎn)權(quán)的地域性、期限性、壟斷性動態(tài)變化的規(guī)則 。
作者王晴（甘肅正峰律師事務(wù)所律師），聲明保留全部的著作權(quán)，未經(jīng)許可不得轉(zhuǎn)載、復(fù)制作發(fā)表或修改之使用。 甘肅正峰律師事務(wù)所知識產(chǎn)權(quán)部代理各類知識產(chǎn)權(quán)訴訟，馳名商標司法個案認定案件；依國內(nèi)企業(yè)的授權(quán)辦理工業(yè)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)調(diào)查、訴諸公力救濟打假和索賠；異地企業(yè)聯(lián)系請登錄http://www.gszflaw.com 或致電 E－mail：wangqing505@126.com
