[ 竇希銘 ]——(2008-7-26) / 已閱87725次
第二，國際義務(wù)與國內(nèi)法規(guī)范之間若產(chǎn)生沖突，其效力判斷首先要看該國際義務(wù)本身是否公正合理，若非如此則國家無義務(wù)遵守履行之；再看該國是否自愿承擔(dān)該項義務(wù)，若為被迫，則該國亦無義務(wù)遵守履行之；最后還需要判斷該國際義務(wù)的履行是否違背了國內(nèi)法中關(guān)于基本人權(quán)和國家基本權(quán)利的保護(hù)的相關(guān)規(guī)定，若違背了這些規(guī)定，則國家無須遵守履行之。
第三，經(jīng)轉(zhuǎn)化或采納而產(chǎn)生國內(nèi)效力的國際法，其在國內(nèi)法律體系中的效力與其轉(zhuǎn)化后形成的國內(nèi)法的效力等同，或依照國家對于采納后的國際法效力等級規(guī)定享有相應(yīng)的國內(nèi)法效力。
（三）國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐
國際法與國內(nèi)法關(guān)系的實踐首先涉及到國家對于國際義務(wù)的履行和遵守，其次也涉及到國際法的國內(nèi)效力。
１.對于國際義務(wù)的履行和遵守
（１）對于國際強(qiáng)行法或國際習(xí)慣所規(guī)定的國際義務(wù)，如不得侵略他國，不得干涉他國內(nèi)政等，各國必須無條件遵守，不得以國內(nèi)法的不同規(guī)定為由拒絕履行。
（２）對于非為國際強(qiáng)行法所規(guī)定的國際義務(wù)，各國應(yīng)當(dāng)履行和遵守。但當(dāng)該國際義務(wù)本身并非公平正當(dāng)時，或該國際義務(wù)違背了該國對于其國家基本利益或者國民基本人權(quán)的保護(hù)，抑或國家對于承擔(dān)該義務(wù)的承諾并非處于自愿時，各國有權(quán)不履行和遵守這些國際義務(wù)。
２.國際法的國內(nèi)效力
國際法的國內(nèi)效力主要涉及到國際法規(guī)則在國內(nèi)的適用、國際法與國內(nèi)法發(fā)生沖突時如何解決兩個問題。
（１）國際法規(guī)則在國內(nèi)的適用。
國際法規(guī)則在國內(nèi)的適用主要是國際法的兩個最為主要的淵源即國際習(xí)慣、國際條約如何在國內(nèi)適用。
首先，國際習(xí)慣法規(guī)則而言，大部分國家認(rèn)為國際習(xí)慣法規(guī)則若不與現(xiàn)行國內(nèi)法相抵觸，可以作為本國法的一部分來直接適用，如英、法、德、美、日等國家。
其次，國際條約而言，情況較為復(fù)雜。國際條約能不能在國內(nèi)法院適用，能不能直接產(chǎn)生國內(nèi)效力，取決于國內(nèi)法的規(guī)定。各國的做法有：一種稱為“轉(zhuǎn)化”，即要求所有的條約都必須逐個經(jīng)過相應(yīng)的國內(nèi)立法程序轉(zhuǎn)化成為國內(nèi)法之后，才能在國內(nèi)適用。另一種稱為“采納”，即原則上所有條約都可以在國內(nèi)直接適用，不需要國內(nèi)的立法轉(zhuǎn)化。在國際實踐中，單一地采用上述一種方式的國家不多，多數(shù)國家都是兩種方式并用�？傊�，國家加入了一個條約，即受條約義務(wù)的約束，如果國內(nèi)法院拒絕適用，國家應(yīng)對此行為承擔(dān)違反條約義務(wù)的責(zé)任。
（２）國際法與國內(nèi)法沖突的解決
對于國際法與國內(nèi)法沖突的解決，各國的做法主要有：推定為不沖突；修改國內(nèi)法；優(yōu)先適用國際法；優(yōu)先適用國內(nèi)法；后法優(yōu)于先法。
三、國際法的體系構(gòu)成
傳統(tǒng)理論認(rèn)為，國際法由國際公法、國際私法和國際經(jīng)濟(jì)法三大分支構(gòu)成。但如前文“國際法的外延”中所述，國際強(qiáng)行法作為一個有著悠久歷史的國際法律規(guī)范系統(tǒng)，逐漸從傳統(tǒng)分類下的模糊而尷尬的定位中解脫出來，成為國際法外延的又一重要的獨立組成部分。
本章節(jié)就將遵循這一歷史發(fā)展的脈絡(luò)，先就新興的國際強(qiáng)行法從概念、特征、調(diào)整對象與識別標(biāo)準(zhǔn)等方面進(jìn)行介紹和剖析，再對于傳統(tǒng)的國際法三大分支的概念、基本原則、調(diào)整對象和組成部分，進(jìn)行簡要介紹；并為下一節(jié)深入地討論國際法各個構(gòu)成部分的相互關(guān)系，作出必要的準(zhǔn)備。
（一）國際強(qiáng)行法概述
國際強(qiáng)行法作為一項新興的法律制度，為國際法的發(fā)展帶來了新的動力，因而往往被冠以“國際憲法”、“國際至高法”的美譽(yù)（參見Karen Parker and Lyn Beth Neylon, Jus Cogens: Compelling the Law of Human Right, Hastings International and Comparison Law Review. 1989, No. 12. p. 411, 415; Philippe Lieberman, Expropriation, Torture, and Jus Cogens Under the Foreign Sovereign Immunities Act: Siderman De Blake v. Republic of Argentina, U. Miami Inter- American Lwa Review, 1993, No.24, p. 503; David Wippman, Treaty- Based Intervention: Who Can Say No?, University of Chicago Law Review 1995, No. 62, p. 607, 618）。1969年，“國際強(qiáng)行法”這一名詞正式載入《維也納條約法公約》。這標(biāo)志著這一法律制度的正式確立。
１.國際強(qiáng)行法的概念和特征
（1）國際強(qiáng)行法的概念
1969年的聯(lián)合國《維也納條約法公約》第53條對國際強(qiáng)行法的定義是“就適用本公約而言，一般國際法強(qiáng)制規(guī)律是指國家之國際社會全體接受并公認(rèn)為不許損抑且僅有以后具有同等性質(zhì)之一般國際法律始得更改之的規(guī)律�！�
可見，國際強(qiáng)行法是國際法上一系列具有強(qiáng)制的法律拘束力的特殊原則、習(xí)慣和規(guī)則的總稱，這類規(guī)范由全體國際社會成員共同承認(rèn)并接受，具有絕對強(qiáng)制性。
（2）國際強(qiáng)行法的特征
根據(jù)《維也納條約法公約》第53條的規(guī)定，國際強(qiáng)行法有以下幾項基本特征（參見萬鄂湘：《國際強(qiáng)行法與國際法的基本原則》，武漢大學(xué)學(xué)報/社會科學(xué)版，1986年第6集）：
①．國際社會對于強(qiáng)行法規(guī)范的接受具有整體性。
所謂整體性并不是指每一個國際社會成員都必須毫無例外的全體接受才能導(dǎo)致強(qiáng)行法規(guī)范的強(qiáng)制性，而只需要”絕大多數(shù)的成員表示接受“即可。極個別國家的反對無損于該規(guī)則的強(qiáng)制性。
②．強(qiáng)行法規(guī)范的強(qiáng)制效力具有絕對性。
該絕對強(qiáng)制性體現(xiàn)在兩個方面：其一，非同等強(qiáng)行性質(zhì)之國際法規(guī)則不得予以更改；其二，任何條約或行為如與之相抵觸，歸于無效，并需承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。
③．強(qiáng)行法規(guī)范的適用范圍具有普遍性。
國際強(qiáng)行法規(guī)范適用于國際社會的一切成員，毫無例外。
④．強(qiáng)行法規(guī)范的范圍具有開放性。
隨著國際社會日新月異的變化和發(fā)展，國際強(qiáng)行法規(guī)范的也將與時俱進(jìn)，不斷又新的規(guī)范產(chǎn)生，同時也會有舊的規(guī)范的修改或者消亡。當(dāng)然，對于這些新增或修改的限制是嚴(yán)格的，受到”具有同一性質(zhì)的一個以后的一般國際法規(guī)則才能予以更改“的限制（參見王鐵崖、田如萱：《國際法資料選編》，第715頁）——從而保證了強(qiáng)行法規(guī)范效力的絕對性。
２.國際強(qiáng)行法的調(diào)整對象
國際強(qiáng)行法的調(diào)整對象既包括規(guī)范，也包括行為。具體而言，國際條約、國際習(xí)慣以及國際法主體的行為都受其約束。
（１）國際條約和國際習(xí)慣。
任何國際條約和國際習(xí)慣都不得違背國際強(qiáng)行法規(guī)范。理論和實踐于此均無爭議。毋庸贅述。
（２）國際法主體的行為。
這里的行為既指國際法主體的締結(jié)行為，也指其在條約領(lǐng)域外所實施的作為或者不作為。雖然理論上，對于國際法主體的行為是否可由國際強(qiáng)行法調(diào)整尚有爭議（參見費(fèi)茨摩里斯（Fitzmaurice）、蘇伊（Suy）、達(dá)姆（Dahm）等人都認(rèn)為國際強(qiáng)行法可以適用于國家的各種行為，但斯圖基（Sztucki）等學(xué)者則持相反觀點），但眾多實踐表明，國際法主體的行為不僅應(yīng)該也現(xiàn)實的已經(jīng)為國際強(qiáng)行法所調(diào)整——如違反戰(zhàn)爭法規(guī)或者人權(quán)保護(hù)的國家行為均因違反國際強(qiáng)行法而遭到責(zé)難。
３.國際強(qiáng)行法的識別標(biāo)準(zhǔn)和組成部分
《維也納條約法公約》雖然首次界定了國際強(qiáng)行法的概念，但對于其識別標(biāo)準(zhǔn)卻并沒有給出清晰的說明。而識別標(biāo)準(zhǔn)的不明確就直接導(dǎo)致了國際強(qiáng)行法組成部分構(gòu)成的不明晰。
盡管如此，對于國際強(qiáng)行法的識別標(biāo)準(zhǔn)和組成部分問題經(jīng)過數(shù)十年的探討和發(fā)展，逐步形成了大體一致的普遍認(rèn)識。
（１）國際強(qiáng)行法的識別標(biāo)準(zhǔn)
首先，國際強(qiáng)行法規(guī)則是構(gòu)成“國際公共秩序”的規(guī)則，是為了“國際社會作為整體的利益”而存在的。所以，國際強(qiáng)行法的判定不應(yīng)立足于個別國家的需要，而應(yīng)看其是否符合整個國際社會的需要。唯有如此，國際強(qiáng)行法才可能具有絕對性。這一點也得到了聯(lián)合國國際法院的認(rèn)同和支持。
其次，符合整個國際社會需要的法律規(guī)范也并非都是國際強(qiáng)行法規(guī)則，而僅只那些違背之則無效的法律規(guī)范方有成為國際強(qiáng)行法規(guī)則的可能。
故此，要成為國際強(qiáng)行法規(guī)范必須同時滿足兩個條件，缺一不可：其一，符合整個國際社會的需要；其二，對其違反將導(dǎo)致條約或行為的無效。
（２）國際強(qiáng)行法的組成部分
國際強(qiáng)行法之所以具有絕對強(qiáng)制的效力并非因為對其違反將導(dǎo)致無效——這僅僅使其絕對強(qiáng)制效力的體現(xiàn)而已——而是因為其所保護(hù)的價值有著最為重要、最為基礎(chǔ)性的意義。由此，可以從這些基本價值出發(fā)來探尋國際強(qiáng)行法的構(gòu)成。
總共10頁 [1] [2] [3] 4 [5] [6] [7] [8] [9] [10]
上一頁 下一頁
