[ 王瑜 ]——(2008-8-4) / 已閱7797次
從解百納之爭看通用名稱的判斷
我國葡萄酒行業(yè)正鬧得轟轟烈烈的“解百納”商標之爭，其核心問題是“解百納”是不是通用名稱。有兩派意見，以張裕為代表的一派認為不是，以長城為代表的一派認為是。而作為裁判的行政機構——國家工商局（商標局和商標評審委員會都直屬于國家工商局）也先后出現不同的兩種意見�，F在這個案子已起訴到法院，是不是通用名稱就要由法院來判斷了。撇開案件本身，人們不禁要問：什么是通用名稱？企業(yè)如何回避使用通用名稱？我們先來看兩個相關的案例：
1、“甑流”商標侵權案
1993年北京A酒業(yè)公司成立并開始生產甑流桶裝酒，隨后北京B公司、C酒廠、D釀酒公司、E酒業(yè)公司等一大批白酒企業(yè)也開始生產不同品牌的甑流或甑餾酒。1994年A公司將“甑流”、“甑餾”、“凈流”注冊為商標。2006年A公司將北京B、C、D、E等企業(yè)以商標侵權為由分別起訴到北京第一、第二中級法院，要求索賠200萬元到500萬元不等，此事震動了白酒行業(yè)。北京市一中院、二中院判定“甑流”、“甑餾”是行業(yè)俗稱，為“通用名稱”，A公司雖對“甑流”文字享有注冊商標專用權，但無權禁止他人在自己的產品及宣傳中將“甑流”作為特定產品的通用名稱加以使用，判決駁回A公司的訴訟請求。A公司不服市兩中院的判決，又上訴到北京市高院，北京市高院終審判決維持原判。這樣法院的判決實際上已經判了“甑流”商標的死刑。
法院認定“甑流”為通用名稱的依據是：1990年出版的《北京市志稿》已經確切表明，“凈流”（甑流、甑餾）是一種特定白酒的通用名稱，此稱謂已通行于北京乃至華北地區(qū)，且積年已久。此外，先后有中國釀酒工業(yè)協(xié)會、中國食品工業(yè)協(xié)會和十幾個省、市級行業(yè)協(xié)會、二十幾個同行企業(yè)、近十個白酒專家以及北京同仁堂、北京糖業(yè)煙酒公司等有關的企業(yè)和個人，一致證明“甑流”是行業(yè)俗稱。
2、“桃小靈”商標侵權案
山東濰坊A廠和山東煙臺B廠是山東省內以生產滅殺“桃小食心蟲”農藥產品著稱的兩家大型農藥生產企業(yè)。雙方進行了一場曠日持久的商標侵權糾紛大戰(zhàn)，而爭議的核心也正是通用名稱。上世紀九十年代初，煙臺B廠研制生產了30%“桃小靈”乳油，注冊“桃小靈”商標。1996年，B廠發(fā)現A廠生產銷售“桃小一次凈”后，便以A廠侵犯其“桃小靈”商標權為由，向山東省工商局投訴。工商局以“桃小一次凈”是通用名稱，對“桃小靈”商標不構成侵權為由，撤銷立案。1997年，B廠將A廠訴至山東省蓬萊市法院，要求判令A廠停止侵權并賠償經濟損失。次年夏天，蓬萊市法院作出一審判決，認定：“桃小靈”的商標專用權受法律保護。被告A廠在同類商品上使用與原告注冊商標相近似的“桃小”文字，侵犯了原告注冊商標專用權。A廠不服，提起上訴。1999年春，煙臺市中級法院二審判決：駁回上訴，維持原判。A廠仍然不服，又向山東省高級法院申請再審。同年6月，山東省高院指令煙臺市中院對該案再審。煙臺市中院再審后維持原判。A廠因對煙臺市中級法院的再審判決不服，向當地檢察院提出申訴。檢察院審查后認為：“桃小”是一個通用名稱，而“桃小一次凈”和“桃小靈”無論是在字數、詞義、瓶簽、色調還是注冊商標圖案上既不相同，也不近似，本案被提請山東省檢察院抗訴。
此案一波多折，引起了社會各界的廣泛關注。一些知名專家圍繞“桃小一次凈”是否對“桃小靈”構成侵權問題各陳己見。國家工商行政管理局商標局為此案專門作出批復，指出“桃小”是“桃小食心蟲”的簡稱，是危害果樹的一種害蟲的通用名稱。1999年，中國政法大學疑難案件研究中心組織有關知識產權專家共同對A廠所生產“桃小一次凈”的商品名稱是否侵犯“桃小靈”商標專用權案件的基本案情和證據材料進行了論證，認為：A廠“桃小一次凈”作為農藥產品的名稱，不構成對B廠“桃小靈”注冊商標專用權的侵犯。
什么是通用名稱
“解百納”商標之爭以及上述兩個案例都涉及到通用名稱，到底什么是通用名稱呢？從1982年頒布一直03年修改的商標法及實施條例，歷經多次修改，一直有關于通用名稱的規(guī)定，卻始終沒有對通用名稱做一個法律上的界定。我們在中國政法大學出版的高等政法院校系列教材《知識產權法學》書上找到學者的描述：“商品的通用名稱是指一種商品區(qū)別另一種商品的規(guī)范化稱謂，也包括人們習慣使用的俗稱、別稱”，根據學者的說法通用名稱不僅僅是商品的規(guī)范名稱，也還包括俗稱和別稱，就像土豆，在北京都叫土豆但是在山西卻叫“山藥蛋”，而江西人的習慣叫法是“洋芋頭”，土豆是規(guī)范的學名，而“山藥蛋”和“洋芋頭”都是別稱，不管叫“山藥蛋”還是“洋芋頭”都是指土豆。從筆者聽到說法，認為“解百納”不是通用名稱的理由是說葡萄酒中根本沒有“解百納”這個名稱，顯然這個說法僅從規(guī)范化名稱的角度來說的，并沒有說明是不是俗稱或者是別稱，所以按這種說法去認定“解百納”不是通用名稱的說法是偏頗的。
如何判斷通用名稱
是否是通用名稱怎么判斷呢？問題我們一個一個來弄清楚。首先，誰有認定權？按我國法律規(guī)定，有三個機構可以認定：1、商標局，2、商標評審委員會，3、法院。在“桃小靈”案件中山東省工商局直接認定是通用名稱的做法是不妥當的，檢察院有權提起抗訴，但并沒有最終認定權，至于協(xié)會組織、法學界學者、行業(yè)內專家等的意見僅僅供參考而已。其次，判斷的程序是怎樣的？一般分為三個程序，先是商標局判斷，如果有人提出反對意見，再由商標評審委員會裁定，對商標評審委員會的裁定不服還可以向法院起訴，這三個程序是按順序往下走的�！敖獍偌{”商標之爭就是按這三個程序往下走的，但是在實踐中會有一些變化，比如“甑流”和“桃小靈”商標侵權案件中都是直接由法院審查注冊商標是否是通用名稱。其三，最后誰來定？根據法的精神及相關法律規(guī)定，無論是商標局還是商標評審委員會做出的認定都屬于行政認定，對行政認定結果不認可，還可以交由法院進行司法審查，法院的生效判決是最后的結論，所以是否是通用名稱的最終判斷權在法院。其四，判斷的標準是什么？我們沒有看到行政機關有明確的規(guī)定，但是找到了北京市高院關于通用名稱的司法解釋：“本商品的通用名稱，通常指國家標準、行業(yè)標準規(guī)定的或者本行業(yè)中約定俗成的名稱，包括全稱、簡稱、縮寫、俗稱等。” 但是這個解釋原則上只適用于北京的法院，“甑流”案件中北京的法院采用了“行業(yè)俗稱說”，而“桃小靈”案件，山東的法院并沒有采信學者和商標局的“簡稱說”。
企業(yè)怎么辦
商標除具有一般的區(qū)別功能外，在使用過程中逐漸會產生承載功能，就像一個框子將企業(yè)各種良好的信息裝在里面，消費者一聽商標，馬上會想到該產品良好的產品品質和完善的售后服務等，于是消費者對該商標就會產生信任甚至是忠誠感，這就是商標的價值體現所在。一般來講一個商標的使用時間越久價值相應會越高，所以任何企業(yè)都不希望自己的商標像“甑流”商標一樣，使用了十幾年還被認定為通用名稱而失去商標屬性，那對企業(yè)是巨大的損失。但是企業(yè)怎么回避通用名稱問題呢？
從以上的分析我們知道通用名稱判斷程序雖然有明確的法律規(guī)定，但是對怎樣的詞匯是通用名稱并沒有統(tǒng)一的判斷標準，沒有通行的標準，意味著行政機關和法官有更大的自由裁量權，相同的案件商標局、商標評審委員會或法院將有不同的判斷結果。沒有統(tǒng)一的判斷標準是不是我們的企業(yè)就無所適從呢？企業(yè)該如何去回避使用通用名稱做商標呢？我們看到學者和北京市高院對通用名稱有著非常一致的解釋，那么凡是行業(yè)內對產品的別稱、俗稱以及它們的簡寫等都不要用來注冊商標基本就沒有錯，而是不是行業(yè)內的別稱、俗稱企業(yè)本身是很清楚的。
王律師，中國知識產權研究會高級會員
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