[ 王瑜 ]——(2008-9-8) / 已閱7111次
知識產(chǎn)權(quán)如何從法律上評估
王瑜
江蘇省的某知識產(chǎn)權(quán)局要成立知識產(chǎn)權(quán)評估機(jī)構(gòu)，可是評估什么？怎么評估？該招聘怎樣的人才？該局并不清楚，打電話向筆者咨詢。知識產(chǎn)權(quán)作為無形資產(chǎn)其評估一直由評估機(jī)構(gòu)使用財務(wù)方法進(jìn)行價值上的評估，這種評估方式非常偏頗，知識產(chǎn)權(quán)首先是項法律上的權(quán)利，所以權(quán)利基礎(chǔ)是關(guān)鍵，如果權(quán)利基礎(chǔ)有問題，財務(wù)上的價值將大打折扣。，而權(quán)利基礎(chǔ)是法律問題，不是財務(wù)人員所為。現(xiàn)在知識產(chǎn)權(quán)評估不僅僅是價值上的評估，已經(jīng)深入到經(jīng)營活動的各個過程中，而這些評估主要和法律有關(guān)。筆者主持了政府一個有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)評估的課題研究項目，現(xiàn)結(jié)合該課題簡要介紹知識產(chǎn)權(quán)在那些方面需要做法律評估。
1、技術(shù)開發(fā)前的評估
我們經(jīng)常聽到某某研究機(jī)構(gòu)花費多少年的時間，花費多少千萬的經(jīng)費進(jìn)行科研公關(guān)開，發(fā)出技術(shù)后卻發(fā)現(xiàn)該技術(shù)在國外多少年前就已經(jīng)有了，而且其技術(shù)還要先進(jìn)一些。這是在開發(fā)前沒有進(jìn)行技術(shù)評估，政府已經(jīng)受了很多的教訓(xùn)，現(xiàn)在有的部門要求在科研立項之前做技術(shù)評估，那么技術(shù)開發(fā)前要做那些評估呢？
首先要看該技術(shù)是否已經(jīng)被開發(fā)出來？目前已經(jīng)有了那些相同或相近的技術(shù)？其次要考慮法律狀況，該技術(shù)涉及到那些已有的技術(shù)？使用這些技術(shù)是否要取得許可？再次還要考慮該技術(shù)是否符合技術(shù)發(fā)展方向？如何是企業(yè)自行立項，還要考慮該技術(shù)研發(fā)成功后的實施，也就是轉(zhuǎn)化問題，考慮在轉(zhuǎn)化過程可能涉及那些技術(shù)，使用這些技術(shù)是否需要取得許可？等問題。
2、購買技術(shù)前的評估
改革開發(fā)之初，我國奉行的政策是以市場換技術(shù)，外商投資可以直接使用知識產(chǎn)權(quán)作價成立合資公司，這實際就是購買技術(shù)的一種形式。我們在購買技術(shù)時屢屢上當(dāng)，買回來以后發(fā)現(xiàn)技術(shù)根本不值錢，有的技術(shù)嚴(yán)重過時，或者沒有申請專利，屬于免費的“公知技術(shù)”……解決這個問題就需要在購買時進(jìn)行評估。國外企業(yè)往往將技術(shù)打包來賣，就像水果按箱來賣，箱里總有不好的，爛的，甚至還參雜了便宜的其他果子，評估就需要將這些挑出來。
購買技術(shù)時需要將“技術(shù)包”一一打開，首先看那些在中國沒有申請專利，如果在中國沒有申請專利的國外專利是可以免費使用的，當(dāng)然要排除在付款的專利技術(shù)中；其次看那些專利已經(jīng)過專利保護(hù)期或者即將到期，專利的價值一般逐年降低，過了保護(hù)期就變?yōu)榱�，專利保護(hù)期已到的也不需要付費；三要看技術(shù)含量，如果該專利技術(shù)已經(jīng)有了更為先進(jìn)的替代技術(shù)時，這個專利也沒有價值；四要分析權(quán)利歸屬，看賣方有沒有完全的權(quán)利來出售該專利技術(shù)；五還要看該專利技術(shù)的實施，實施該專利技術(shù)是否要依賴其專利技術(shù)？取得其他技術(shù)許可需要的代價是多少？六要分析這些技術(shù)對自身使用問題，比如使用該專利技術(shù)是否要進(jìn)行大規(guī)模的設(shè)備改造等以及其他問題。
3、產(chǎn)品出口時的評估
浙江某家企業(yè)的產(chǎn)品在國內(nèi)很暢銷，該產(chǎn)品也包含不少專利，但是這些專利都只在國內(nèi)申請。該企業(yè)準(zhǔn)備將產(chǎn)品出口到美國，國外的代理商要求該企業(yè)提供在國外不侵犯知識產(chǎn)權(quán)的擔(dān)保。知識產(chǎn)權(quán)具有地域性，假設(shè)人家只在美國申請了專利，在中國卻沒有申請，如此在中國不侵權(quán)，到美國就侵權(quán)了。該企業(yè)的老總一籌莫展找到筆者，詢問能不能提供擔(dān)保？其實這個不難處理，只要做一下知識產(chǎn)權(quán)評估，這個評估相對比較簡單，將該產(chǎn)品涉及的技術(shù)在美國檢索有沒有相關(guān)有效的專利，如果有再進(jìn)行技術(shù)對比，分析是否構(gòu)成侵權(quán)。美國的法律比較人性，如果請律師出報告了就可以減輕侵權(quán)責(zé)任，如果沒有請律師出報告就要面臨三倍的處罰，這樣的規(guī)定很有道理，評估不評估是態(tài)度問題，而結(jié)果對不對是能力問題。如果不評估是主觀態(tài)度惡劣，當(dāng)然要處罰嚴(yán)重一些。
4、采購前的評估
我國的DVD被征收銷售價格20%的專利費，其實中國企業(yè)成了冤大頭。中國企業(yè)最擅長組裝，DVD也不是所有的配件都是中國自己生產(chǎn)的，侵權(quán)的也有很大一部分是配件生產(chǎn)商的“功勞”。我們的企業(yè)在采購配件時是否考慮到了該配件可能侵犯他人的知識產(chǎn)權(quán)？是否對此有過約定，如果發(fā)現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)糾紛，責(zé)任應(yīng)當(dāng)怎么來承擔(dān)？因為采購買來的知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)越來越成為企業(yè)困擾。
當(dāng)然知識產(chǎn)權(quán)法律上的評估遠(yuǎn)不止以上四個方面，以上四個方面是企業(yè)經(jīng)常能遇到的，還有諸如訴訟中是否侵權(quán)的評估，專利申請前的各項評估，以及各種行為對知識產(chǎn)權(quán)價值影響等等評估。知識產(chǎn)權(quán)法律評估是個新鮮事務(wù)，民眾普遍沒有聽說過，隨著知識產(chǎn)權(quán)日益受到重視，知識產(chǎn)權(quán)的法律評估成為我們不得不面對的新課題，所以我們要盡早重視起來，以免陷入知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)陷阱。
作者：王律師，中國知識產(chǎn)權(quán)研究會高級會員
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