[ 焦保宏 ]——(2008-9-17) / 已閱45236次
我國(guó)電子商務(wù)法律問(wèn)題及實(shí)務(wù)
焦保宏
一、電子商務(wù)的概念與現(xiàn)狀
電子商務(wù)，Electronic Commerce, 簡(jiǎn)稱EC,顧名思義是指在Internet網(wǎng)上進(jìn)行商務(wù)活動(dòng)；狹義:電子商務(wù)也就是電子交易。廣義：EC, 即企業(yè)內(nèi)部、企業(yè)間、各種商務(wù)主體間的商務(wù)活動(dòng)，是把買家與賣家、廠家與合作伙伴借助通訊網(wǎng)絡(luò)（Internet、Intranet和Extranet）與原有的系統(tǒng)結(jié)合起來(lái)進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)（購(gòu)物、服務(wù)、娛樂(lè)等） 。
中國(guó)電子商務(wù)的現(xiàn)狀
我國(guó)電子商務(wù)的發(fā)展始于20世紀(jì)90年代初，1997逐漸成為一個(gè)熱門話題。
根據(jù)商務(wù)部信息化司發(fā)布的《中國(guó)電子商務(wù)報(bào)告（2004-2005）》，截止2005年11月27日，全世界網(wǎng)民數(shù)量為9.73億，網(wǎng)民平均普及率為15.2%，目前我國(guó)網(wǎng)民數(shù)量達(dá)到1.1億，據(jù)不完全統(tǒng)計(jì)，2005年全國(guó)的電子商務(wù)交易額達(dá)到了7400億元，比上年增長(zhǎng)50%；網(wǎng)上購(gòu)物用戶數(shù)量達(dá)到2200萬(wàn)，比2004年增加600萬(wàn)。中國(guó)社科院《2005年電子商務(wù)調(diào)研報(bào)告》顯示，淘寶網(wǎng)占據(jù)國(guó)內(nèi)C2C市場(chǎng)72%的市場(chǎng)份額。在全球權(quán)威 Alexa2004 年排名中，淘寶網(wǎng)在全球網(wǎng)站綜合排名中位居前 20 名，中國(guó)電子商務(wù)網(wǎng)站排名第 1 名。截至 2005年12月31日 ，淘寶網(wǎng)在線商品數(shù)量超過(guò)1663萬(wàn)件、注冊(cè)會(huì)員數(shù)突破1390萬(wàn)、2005年第四季度成交額達(dá)30.3億人民幣。
二、我國(guó)目前對(duì)于電子交易的立法現(xiàn)狀、司法判例
�。ㄒ唬⒘⒎☉B(tài)度和現(xiàn)狀 中國(guó)政府對(duì)于電子商務(wù)的立法態(tài)度還是十分積極的。
關(guān)于網(wǎng)絡(luò)支付方面，有1994年人民銀行頒布的《中國(guó)人民銀行關(guān)于改變電子聯(lián)行業(yè)務(wù)處理方式的通知》；關(guān)于數(shù)據(jù)傳輸方面，有國(guó)家海關(guān)總署于1999年頒布的《海關(guān)艙單電子數(shù)據(jù)傳輸管理辦法》；關(guān)于網(wǎng)絡(luò)管理方面，有國(guó)務(wù)院1997年頒布的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際互聯(lián)網(wǎng)管理暫行規(guī)定》以及1998年頒布的關(guān)于上述規(guī)定的《實(shí)施辦法》、公安部1997年頒布的《計(jì)算機(jī)信息網(wǎng)絡(luò)國(guó)際聯(lián)網(wǎng)安全保護(hù)管理辦法》。除此之外，福建、河南、上海等省市也頒布了關(guān)于網(wǎng)絡(luò)管理方面的規(guī)定。最近兩年，全國(guó)人大關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)法律頻頻出臺(tái)，《中華人民共和國(guó)電信條例》、《關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》、《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》等系列法律規(guī)范的頒布使中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展踏上新臺(tái)階。但是，基于立法經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐的欠缺，中國(guó)目前關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)的法規(guī)和規(guī)章大多集中于網(wǎng)站經(jīng)營(yíng)和通信管制方面，對(duì)電子商務(wù)以及電子交易的運(yùn)作環(huán)境和行為并未作出任何實(shí)質(zhì)性的規(guī)范。
但值得特別指出的，1999年3月15日全國(guó)人大通過(guò)的《合同法》已經(jīng)注意到了電子交易迅速發(fā)展對(duì)法律規(guī)范所提出的要求，《合同法》專門對(duì)數(shù)據(jù)電文作出了數(shù)條規(guī)定（如第11、16、26、33、34條等）。規(guī)定了實(shí)行電子交易所必須的數(shù)個(gè)重要問(wèn)題，擴(kuò)展了傳統(tǒng)觀念上的“書(shū)面形式”，將“數(shù)據(jù)電文”收編入內(nèi)。在刑法方面，刑法285條、286條、287條對(duì)破壞作為網(wǎng)絡(luò)交易基礎(chǔ)設(shè)施的計(jì)算機(jī)系統(tǒng)或者利用計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)進(jìn)行犯罪的行為作出了處罰規(guī)定。
2004年8月28通過(guò)的2005年4月1日起施行的《電子簽名法》為電子商務(wù)奠定了法律基礎(chǔ)，是我國(guó)出臺(tái)的第一部電子商務(wù)立法。首先該法律明確規(guī)定了電子簽名具有與手寫(xiě)簽名或者蓋章同等的效力，并且明確規(guī)定了具備這樣效力的電子簽名應(yīng)具備的具體條件；其次，明確規(guī)定電子文件與書(shū)面文件具有同等效力并對(duì)數(shù)據(jù)電文如何滿足法律、法規(guī)規(guī)定的“書(shū)面形式”、“原件形式”、“文件保存”的條件，數(shù)據(jù)電文作為證據(jù)使用如何考慮其真實(shí)性，數(shù)據(jù)電文的發(fā)件人的多樣性、數(shù)據(jù)電文收發(fā)時(shí)間、地點(diǎn)等問(wèn)題做了規(guī)定；再次，在規(guī)范電子簽名行為的基礎(chǔ)上，明確了電子認(rèn)證機(jī)構(gòu)的法律地位及認(rèn)證程序，并對(duì)電子認(rèn)證服務(wù)機(jī)構(gòu)設(shè)立了市場(chǎng)準(zhǔn)入制度、認(rèn)證機(jī)構(gòu)暫停、終止認(rèn)證服務(wù)的業(yè)務(wù)承接制度；最后，規(guī)定了電子簽名各方違反本法案相關(guān)義務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，并在法案附則部分對(duì)法案涉及的專門術(shù)語(yǔ)做了明確的解釋，并為政務(wù)活動(dòng)、司法活動(dòng)、其他社會(huì)活動(dòng)中的運(yùn)用電子簽名、數(shù)據(jù)電文時(shí)的規(guī)則適用留下了空間。數(shù)字證書(shū)和電子簽名使用在電子商務(wù)中的典型代表就是C2C的代表eBay易趣、阿里巴巴淘寶網(wǎng)上的個(gè)人開(kāi)店和交易，每天淘寶網(wǎng)目前有5萬(wàn)人注冊(cè)成為新會(huì)員參與交易，會(huì)員如果要出售商品必須經(jīng)過(guò)數(shù)字認(rèn)證，而通過(guò)第三方支付平臺(tái)支付寶提現(xiàn)或者付款時(shí)也需要使用數(shù)字證書(shū)加密認(rèn)證，以確保交易支付的安全。
2005年1月8日國(guó)務(wù)院辦公廳發(fā)布了《關(guān)于加快電子商務(wù)發(fā)展的若干意見(jiàn)》[國(guó)辦發(fā)〔2005〕2號(hào)]，陜西省今年初也發(fā)布了相應(yīng)的意見(jiàn)。
2006年5月24日商務(wù)部發(fā)布了《關(guān)于網(wǎng)上交易的指導(dǎo)意見(jiàn)（征求意見(jiàn)稿）》，雖然不具有法律強(qiáng)制力，但對(duì)促進(jìn)網(wǎng)上交易健康有序發(fā)展，規(guī)避交易風(fēng)險(xiǎn)有指導(dǎo)意義。
�。ǘ�、司法判例 從目前國(guó)內(nèi)的司法判例來(lái)看，在商業(yè)活動(dòng)領(lǐng)域中出現(xiàn)的關(guān)于電子交易的典型案例不多，相關(guān)的案例主要有以下三個(gè)方面：
1、 中國(guó)首例網(wǎng)上拍賣官司 1999年9月，西安海星現(xiàn)代科技股份有限公司委托金貿(mào)網(wǎng)拍公司在網(wǎng)上拍賣3臺(tái)電腦，確定保留價(jià)為7290元—19800元不等。次日，金貿(mào)網(wǎng)在網(wǎng)上公布拍賣日期為10月6日—10日，但未展示保留價(jià)。不料此次網(wǎng)上拍賣的軟件發(fā)生故障，在公示拍賣日期前就自動(dòng)運(yùn)行進(jìn)入拍賣點(diǎn)擊程序。金貿(mào)網(wǎng)的注冊(cè)用戶張巖在10月1日—5日通過(guò)網(wǎng)上競(jìng)拍報(bào)價(jià)，僅以1000-5750元不等購(gòu)得上述三臺(tái)電腦，并得到拍賣軟件的確認(rèn)，而網(wǎng)站則顯示張巖的報(bào)價(jià)因低于保留價(jià)而無(wú)效。后來(lái)，張巖將購(gòu)買電腦的貨款匯到拍賣方，但卻見(jiàn)到上述電腦仍在網(wǎng)上競(jìng)拍，于是繼續(xù)要求給付拍賣標(biāo)的，拍賣方堅(jiān)持張的應(yīng)價(jià)因拍賣軟件技術(shù)故障以及低于保留價(jià)而無(wú)效。張遂訴至法院，一審判決張敗訴。該案涉及了如何運(yùn)用傳統(tǒng)法律規(guī)范網(wǎng)上電子交易行為的有關(guān)問(wèn)題，審理此案的法院最后還是援引了《拍賣法》等有關(guān)現(xiàn)行法律規(guī)定對(duì)此案作出了判決。
2、網(wǎng)上侵權(quán)官司 這類官司案例較多，主要集中在實(shí)行電子交易的過(guò)程中，以擅自刊載侵權(quán)資料、鏈接侵權(quán)內(nèi)容、使用侵權(quán)域名等方式侵犯他人著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、商業(yè)秘密、隱私權(quán)等專屬權(quán)利，以下僅列舉兩例： （1）、王蒙等6作家狀告北京在線網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)案 1999年5月，“北京在線”網(wǎng)站未經(jīng)王蒙等6位著名作家的允許，擅自在網(wǎng)站上使用他們的作品，供上網(wǎng)者瀏覽和下載。6作家以上述行為侵犯了他們的著作權(quán)為由，向北京市海淀區(qū)法院起訴要求被告停止侵權(quán)、公開(kāi)道歉和賠償損失，案經(jīng)一審判決6作家勝訴告終。該案確立了傳統(tǒng)權(quán)利在網(wǎng)絡(luò)上應(yīng)當(dāng)同樣受到保護(hù)的重要法律原則。
�。�2）、IKEA域名侵犯商標(biāo)專用權(quán)案 荷蘭英特艾基系統(tǒng)有限公司所擁有的商標(biāo)“IKEA及圖形”為世界馳名商標(biāo)，已經(jīng)在世界很多國(guó)家注冊(cè)。1983年，英特艾基公司在中國(guó)注冊(cè)了“IKEA”商標(biāo)及其圖形。但當(dāng)英特艾基公司準(zhǔn)備在中國(guó)注冊(cè)以“.cn”為后綴的互聯(lián)網(wǎng)域名時(shí)，發(fā)現(xiàn)已經(jīng)被北京國(guó)網(wǎng)信息有限公司搶注，于是起訴至北京市第二中級(jí)人民法院。法院經(jīng)審理后認(rèn)為，IKEA屬馳名商標(biāo)，被告將該英文組合注冊(cè)為域名易誤導(dǎo)他人與IKEA商標(biāo)有某種關(guān)系，也使原告公司在互聯(lián)網(wǎng)上行使其馳名商標(biāo)受到妨礙。而且被告還注冊(cè)了大量其他具有一定知名度的域名，均未被積極使用，其待價(jià)而沽的非善意注冊(cè)行為的主觀動(dòng)機(jī)十分明顯。因此被告的行為構(gòu)成了不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，故判決被告停止使用并撤銷該域名。該案的解決意義在于回答了傳統(tǒng)商業(yè)企業(yè)在網(wǎng)絡(luò)上進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)時(shí)如何保護(hù)自身權(quán)利的重要問(wèn)題。
3、 關(guān)于電子證據(jù)效力 我國(guó)民事訴訟法規(guī)定的七種證據(jù)中并未提及電子證據(jù)的類別和效力的問(wèn)題。但在現(xiàn)實(shí)情況當(dāng)中，電子證據(jù)形式和效力的認(rèn)定往往是判案的關(guān)鍵。以下兩個(gè)例子是法院在司法實(shí)踐當(dāng)中比較著名的判例：
�。�1）、1996年北京大學(xué)電子郵件案 1996年4月9日，北京大學(xué)研究生薛燕戈收到美國(guó)密執(zhí)安大學(xué)發(fā)給她的關(guān)于提供獎(jiǎng)學(xué)金的電子郵件，但她久等不見(jiàn)正式通知，后來(lái)得知有人以她的名義發(fā)了一封推辭的電子郵件給密執(zhí)安大學(xué)，使她喪失了深造的機(jī)會(huì)。她懷疑是同寢室的張某從中搞鬼，于是收集了以下電子證據(jù)：①4月12日上午10:12分從記號(hào)為“204”的計(jì)算機(jī)上發(fā)出的電子郵件，發(fā)件人署名“Nannan”，收件人是美國(guó)密蘇里-哥倫比亞大學(xué)的劉某；②同一臺(tái)計(jì)算機(jī)上四分鐘后發(fā)出的另一封電子郵件，發(fā)件人署名是原告，收件人是密執(zhí)安大學(xué)；③從北京大學(xué)計(jì)算機(jī)中心的證明，表明了上述兩封電郵件是在前后相距4分鐘的時(shí)間內(nèi)從同一臺(tái)計(jì)算機(jī)上發(fā)出，當(dāng)時(shí)張某正在使用這臺(tái)計(jì)算機(jī)。④技術(shù)試驗(yàn)結(jié)果，表明張某使用這臺(tái)計(jì)算機(jī)時(shí)別人沒(méi)有時(shí)間盜用。薛某根據(jù)上述電子證據(jù)起訴到北京市海淀區(qū)法院，狀告張某以她的名義偽造電子郵件，使她失去出國(guó)深造的機(jī)會(huì)，并要求其賠禮道歉，賠償經(jīng)濟(jì)損失。案經(jīng)北京市海淀區(qū)法院調(diào)解終結(jié)，被告以書(shū)面形式向作出原告道歉并賠償人民幣1.2萬(wàn)元。雖然該案并不是直接針對(duì)電子商務(wù)，但由于電子證據(jù)在本案的審理中起到了關(guān)鍵性的作用，關(guān)于電子證據(jù)的效力和如何認(rèn)定，在此案中都得到了淋漓盡致地體現(xiàn)，因此必然對(duì)日后類似的電子交易案例產(chǎn)生積極的影響。
�。�2）、中國(guó)第一起網(wǎng)絡(luò)作品被侵權(quán)案 1998年5月，原告陳衛(wèi)華以“無(wú)方”為筆名撰寫(xiě)了《戲說(shuō)MAYA》一文并刊載于其個(gè)人網(wǎng)頁(yè)《3D芝麻街》上。被告《電腦商情報(bào)》于1998年10月將該文刊載。原告在與被告交涉未果的情況下訴至北京市海淀區(qū)法院。該案是關(guān)于電子證據(jù)效力的重要司法判例，原被告爭(zhēng)執(zhí)的焦點(diǎn)之一就是如何證明原告陳衛(wèi)華在網(wǎng)絡(luò)上的虛擬身份——文章作者“無(wú)方”？法院在審理案件時(shí)，對(duì)于原告所舉證的電子證據(jù)——能夠修改版主署名為“無(wú)方”的《3D芝麻街》網(wǎng)頁(yè)的密碼、上載和刪除文件，采取了“排除法”的認(rèn)定技術(shù)，法院認(rèn)為：雖然目前個(gè)人主頁(yè)的設(shè)立和使用并未明確法律規(guī)定，但在一般情況下上述操作只能由主頁(yè)注冊(cè)人完成，故原告應(yīng)為作者“無(wú)方”。該案是中國(guó)關(guān)于網(wǎng)絡(luò)作品著作權(quán)的第一案，確立了網(wǎng)絡(luò)作品同樣受著作權(quán)法保護(hù)的重要原則，對(duì)如何在維護(hù)著作權(quán)人的合法利益的同時(shí)保護(hù)互聯(lián)網(wǎng)這一新生事物將產(chǎn)生深遠(yuǎn)的影響。同時(shí)，該案也對(duì)如何認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)上虛擬主體身份以及電子證據(jù)效力等重要問(wèn)題作出了很好的司法范例。
三、電子商務(wù)交易規(guī)范的主要內(nèi)容
第一、網(wǎng)上交易及其參與方
（一）網(wǎng)上交易
網(wǎng)上交易是當(dāng)事人利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)等網(wǎng)絡(luò)通信手段進(jìn)行的商品或服務(wù)交易。網(wǎng)上交易按主體一般可分為：
1、企業(yè)間交易（Business to Business,簡(jiǎn)稱B2B）
2、企業(yè)和消費(fèi)者間交易（Business to Consumer,簡(jiǎn)稱B2C）
3、個(gè)人間交易（Consumer to Consumer,簡(jiǎn)稱C2C）
4、政府和企業(yè)間交易（Government to Business,簡(jiǎn)稱G2B）
�。ǘ┚W(wǎng)上交易參與方
網(wǎng)上交易參與方包括：出賣人，買受人，網(wǎng)上交易服務(wù)提供者,法律規(guī)定從事商品和服務(wù)交易須具備相應(yīng)資質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)工商管理機(jī)關(guān)和其他主管部門審批。
出賣人：利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)等網(wǎng)絡(luò)途徑出售商品或服務(wù)。
買受人：利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通信網(wǎng)絡(luò)等網(wǎng)絡(luò)途徑購(gòu)買商品或服務(wù)。
網(wǎng)上交易服務(wù)提供者：根據(jù)服務(wù)內(nèi)容可以分為：
�。�1）網(wǎng)上交易平臺(tái)服務(wù)提供者，從事網(wǎng)上交易平臺(tái)運(yùn)營(yíng)并為出賣人和買受人提供交易服務(wù)。
網(wǎng)上交易平臺(tái)是為各類網(wǎng)上交易提供網(wǎng)絡(luò)空間、信息技術(shù)、交易服務(wù)的計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)。
�。�2）網(wǎng)上交易輔助服務(wù)提供者，為優(yōu)化網(wǎng)上交易環(huán)境和促進(jìn)網(wǎng)上交易，為出賣人和買受人提供安全認(rèn)證、信用評(píng)估、網(wǎng)上支付、物流配送、交易保險(xiǎn)等服務(wù)。
網(wǎng)上交易平臺(tái)服務(wù)提供者可以同時(shí)提供網(wǎng)上交易輔助服務(wù)。
第二、網(wǎng)上交易的基本原則
�。ㄒ唬┳袷噩F(xiàn)行法律法規(guī) 網(wǎng)上交易具有特殊性，交易各方并不面對(duì)面接觸，多通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)談判、簽約，借助第三方物流或直接利用網(wǎng)絡(luò)交付標(biāo)的物、支付價(jià)款。但與傳統(tǒng)交易方式相比，交易主體、交易客體和基本的交易行為并未發(fā)生本質(zhì)改變，因此，開(kāi)展網(wǎng)上交易應(yīng)嚴(yán)格遵守現(xiàn)行法律法規(guī)，特別是有關(guān)商品和服務(wù)交易的各項(xiàng)規(guī)定。
（二）遵守互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)規(guī)范和安全規(guī)范 開(kāi)展網(wǎng)上交易離不開(kāi)互聯(lián)網(wǎng)的正常運(yùn)行。為保證互聯(lián)網(wǎng)的正常運(yùn)行，為網(wǎng)上交易提供必需的技術(shù)支持，確保交易安全，網(wǎng)上交易參與方，尤其是服務(wù)提供者，必須遵守國(guó)家制定的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)規(guī)范。
交易各方利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行廣告宣傳，發(fā)布交易信息，洽談簽約，履行合同，上述行為對(duì)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)安全有直接影響，并可能間接影響國(guó)家經(jīng)濟(jì)運(yùn)行和國(guó)家安全，交易各方必須嚴(yán)格遵守互聯(lián)網(wǎng)安全規(guī)范。
�。ㄈ┱\(chéng)實(shí)守信，嚴(yán)格自律 網(wǎng)上交易各參與方必須遵守誠(chéng)實(shí)守信的基本原則，嚴(yán)格自律，健康有序地開(kāi)展網(wǎng)上交易，不得利用網(wǎng)上交易的方式從事違法活動(dòng)。
第三、網(wǎng)上交易的注意事項(xiàng)
�。ㄒ唬┚W(wǎng)上交易參與方防范交易風(fēng)險(xiǎn)
1、了解網(wǎng)上交易的特點(diǎn)
網(wǎng)上交易具有以下特點(diǎn)：
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