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圖書目錄

目錄
序言：重構(gòu)國際民商新秩序中的國際私法
第一章 國際私法的調(diào)整對象
第一節(jié) 涉外民事關(guān)系和法律沖突
一、什么是涉外民事關(guān)系
二、什么是法律沖突的實質(zhì)及其產(chǎn)生的條件
三、有關(guān)法律沖突的實質(zhì)的幾種學說的評析
第二節(jié) 調(diào)整涉外民事關(guān)系的不同方法
一、間接調(diào)整的方法
二、直接調(diào)整的方法
三、從司法管轄權(quán)的劃分來解決法律沖突的方法
第三節(jié) 幾種不同的法律沖突
一、區(qū)際私法(Private InterregionalLaws)
二、人際私法(Private InternationalLaws)
三、時際私法(Private Intertemporal Laws)
第二章 國際私法的名稱、范圍與定義
第一節(jié) 國際私法的名稱
一、法則說或法則區(qū)別說(TraitedeStatuts，TheoryOf
Statues)
二、沖突法(ConflictofLaws，或譯為法律沖突法)
三、外國法適用論(ApplicationOfForeignLaws)
四、涉外私法(ForeignPrivateLaw)
五、私國際法(Private International Law)
六、國際私法(InternationalesPrivatrecht)
第二節(jié) 國際私法的范圍
一、概述
二、各種不同的觀點
三、我國當前較通行的觀點
第三節(jié) 國際私法的定義
一、調(diào)整對象
二、解決涉外民事關(guān)系中的法律沖突
三、有關(guān)涉外民法關(guān)系應服從外國法的效力
四、劃分不同國家法律適用范圍
五、用列舉國際私法范圍的方法
第四節(jié) 國際私法的基本原則
一、概述
二、主權(quán)原則
三、平等互利原則
四、國際協(xié)調(diào)與合作原則
五、保護弱方當事人正當利益的原則
第五節(jié) 國際私法的研究方法和體系
一、國際私法的研究方法
二、國際私法的體系
第三章 國際私法的淵源
第——節(jié) 國際私法的國內(nèi)成文法淵源
一、概述
二、我國國際私法現(xiàn)行成文法立法模式
三、我國國際私法成文法體系
四、我國國際私法國內(nèi)成文法的內(nèi)容
第二節(jié) 國內(nèi)判例在國際私法中的地位與作用
第三節(jié) 國際條約和國際法是我國國際私法的重要淵源
一、概述
二、我國已加入的一些重要國際私法條約
第四節(jié) 一般法理、國際私法之原則及學說
第，四章 國際私法的性質(zhì)及其與鄰近幾個法律部門的關(guān)系
第一節(jié) 國際私法的性質(zhì)
一、國際私法兼具國際法和國內(nèi)法的性質(zhì)
二、國際私法兼具實體法和程序法的性質(zhì)
三、國際私法兼具公法和私法的性質(zhì)
第二節(jié) 國際私法性質(zhì)上的普遍主義學派、特殊主義
學派與比較學派(或未來學派)
一、普遍主義——國際主義學派／Universalism-In
ternatlonalism
二、特殊主義——國家主義學派／Particularism-Na
tionalism
三、比較學派／Comparative School
第三節(jié) 國際私法與臨近幾個法律部門的關(guān)系
一、國際私法與國際公法的關(guān)系
二、國際私法與國際經(jīng)濟法的關(guān)系
三、國際私法與國內(nèi)民法的關(guān)系
四、國際私法與“直接適用的法”的關(guān)系
第五章 國際私法的歷史(上)
第一節(jié) 國際私法的萌芽時期
一、概述
二、羅馬法時期
三、種族法時代
四、屬地法時代
第二節(jié) 法則(區(qū)別)說時代的國際私法
(13—18世紀) ………………
一、意大利的法則區(qū)別說……………
二、法國的法則區(qū)別說………………
三、荷蘭的法則區(qū)別說………………
四、法蘭西學派與法國民法典中的國際私法規(guī)則
第三節(jié) 近代國際私法(19—20世紀上半葉)
一、斯托雷
二、孟西尼
三、戴西
第四節(jié) 薩維尼的偉大理論
一、薩維尼的生平與法哲學思想
二、薩維尼對法則區(qū)別說的否定和對法律關(guān)系本座
說的探求
三、薩維尼法學實踐中的現(xiàn)象之剖析
第六章 國際私法的歷史(下)
第一節(jié) 當代的國際私法(20世紀中葉一)
一、起源于美國的當代國際私法改革運動
二、歐洲國際私法的新發(fā)展
三、亞洲的國際私法
第二節(jié) 國際私法的立法史
一、19世紀末以前的國際私法立法
二、二戰(zhàn)以后的國際私法立法
第三節(jié) 統(tǒng)一國際私法的歷史
第七章 國際私法上的主體
第一節(jié) 外國人(自然人和法人)的民事法律地位
一、外國人民事法律地位與歷史變遷
二、國際法關(guān)于外國人法律地位的規(guī)定與實踐
三、外國人民事法律待遇的幾種主要制度
第二節(jié) 自然人的國籍和住所
一、自然人的國籍和國籍沖突
二、自然人的住所與住所沖突
第三節(jié) 法人的國籍和住所
一、法人的國籍
二、法人的住所
三、外國法人的認許
第八章 中國國際私法的立法體系
第一節(jié) 中國國際私法立法內(nèi)容上存在的問題及改進
第二節(jié) 《中國國際私法示范法》之立法體例評析
第九章 沖突規(guī)范
第一節(jié) 沖突規(guī)范概述
一、沖突規(guī)范的概念與特點
二、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)
三、連結(jié)點
第二節(jié) 沖突規(guī)范的類型
一、單邊沖突規(guī)范
二、雙邊沖突規(guī)范
三、選擇適用的沖突規(guī)范
四、重疊適用的沖突規(guī)范
第三節(jié) 系屬公式
一、系屬公式的概念
二、系屬公式的種類
第十章 準據(jù)法及其確定
第一節(jié) 準據(jù)法的概述
一、準據(jù)法的概念
二、準據(jù)法的特征
第二節(jié) 準據(jù)法的確定方法
一、確定準據(jù)法的一般方法
二、準據(jù)法確定方法的發(fā)展
第十一章 沖突規(guī)范適用過程中形成的幾種制度
第一節(jié) 先決
第二節(jié) 識別
一、識別的概念及其必要性
二、識別的標準
三、“二級識別”問題
第三節(jié)反致
一、反致概述
二、圍繞反致料度形成的爭議
三、各國有關(guān)反致的立法與實踐
第四節(jié) 公共秩序保留
一、公共秩序保留概述
二、各國有關(guān)公共秩序保留制度的立法模式
三、適用公共秩序保留制度應予注意解決的幾個問題
第五節(jié) 法律規(guī)避
一、法律規(guī)避概述
二、構(gòu)成法律規(guī)避的條件
三、各國對法律規(guī)避的不同態(tài)度
第六節(jié) 外國法內(nèi)容查明
一、外國法內(nèi)容查明概述
二、外國法內(nèi)容查明的一般方法
三、對錯誤地適用外國法的補救
第十二章 涉外民事身份與能力的法律適用
第一節(jié) 概述
一、涉外民事身份與能力的法律沖突
二、國家、國際組織有關(guān)涉外民事身份與能力的特殊性
第二節(jié) 自然人權(quán)利能力與行為能力的法律適用
一、自然人權(quán)利能力的法律適用
二、自然人行為能力的法律適用
第三節(jié) 法人權(quán)利能力與行為能力的法律適用
一、法人屬人法的確定
二、內(nèi)國法對法人屬人法適用的限制
第十三章 涉外法律行為與代理的法律適用
第一節(jié) 涉外法律行為的法律適用
一、涉外法律行為概述
二、涉外法律行為法律沖突的成因與表現(xiàn)
三、涉外法律行為法律沖突的解決
第二節(jié) 涉外代理的法律適用
一、涉外代理的概述
二、涉外代理的法律沖突
三、涉外代理法律沖突的解決
第十四章 涉外物權(quán)的法律適用
第一節(jié) 概述
一、涉外物權(quán)的概念
二、涉外物權(quán)的種類
三、平權(quán)原則
第二節(jié) 涉外物權(quán)的法律沖突
一、物權(quán)主體的法律沖突
二、物權(quán)客體的法律沖突
三、物權(quán)內(nèi)容的法律；中突
四、物權(quán)的取得與變動方面的法律沖突
五、物權(quán)保護方法的法律沖突
第三節(jié) 物之所在地法對于解決物權(quán)法律沖突的作用
一、物之所在地法的產(chǎn)生與其歷史發(fā)展
二、動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)
三、物之所在地法的適用范圍
四、物之所在地法適用的例外
第四節(jié) 國家財產(chǎn)豁免權(quán)
一、國家財產(chǎn)豁免權(quán)的含義及特點
二、國家財產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容
三、關(guān)于國家財產(chǎn)豁免權(quán)的理論
第五節(jié) 國有化及其補償?shù)姆�律適用
一、國有化的概念及其類型
二、國有化的補償及其標準
三、國有化過程中的國際私法問題
第六節(jié)信托
一、信托法律制度概述
二、信托的識別、定性問題
第二節(jié) 涉外代理的法律適用
一、涉外代理的概述
二、涉外代理的法律沖突
三、涉外代理法律沖突的解決
第十四章 涉外物權(quán)的法律適用
第一節(jié) 概述
一、涉外物權(quán)的概念
二、涉外物權(quán)的種類
三、平權(quán)原則
第二節(jié) 涉外物權(quán)的法律沖突
一、物權(quán)主體的法律沖突
二、物權(quán)客體的法律沖突
三、物權(quán)內(nèi)容的法律中突
四、物權(quán)的取得與變動方面的法律沖突
五、物權(quán)保護方法的法律沖突
第三節(jié) 物之所在地法對于解決物權(quán)法律沖突的作用
一、物之所在地法的產(chǎn)生與其歷史發(fā)展
二、動產(chǎn)物權(quán)與不動產(chǎn)物權(quán)
三、物之所在地法的適用范圍
四、物之所在地法適用的例外
第四節(jié) 國家財產(chǎn)豁免權(quán)
一、國家財產(chǎn)豁免權(quán)的含義及特點
二、國家財產(chǎn)豁免權(quán)的內(nèi)容
三、關(guān)于國家財產(chǎn)豁免權(quán)的理論
第五節(jié) 國有化及其補償?shù)姆�律適用
一、國有化的概念及其類型
二、國有化的補償及其標準
三、國有化過程中的國際私法問題
第六節(jié)信托
一、信托法律制度概述
二、信托的識別、定性問題
三、信托的法律沖突
四、信托的法律適用
五、《關(guān)于信托的法律適用及其承認的公約》
第十五章 涉外債權(quán)的法律適用
第—節(jié) 概述
一、涉外之債的概念和特征
二、涉外之債的分類
第二節(jié) 合同之債的法律沖突及其解決
一、合同之債的法律沖突
二、合同之債法律沖突的解決
三、我國涉外合同的法律適用
第十六章 涉外破產(chǎn)的法律適用
第一節(jié) 涉外破產(chǎn)概述
第二節(jié) 破產(chǎn)宣告的域外效力
一、普及破產(chǎn)主義
二、屬地破產(chǎn)主義
三、折衷主義
第三節(jié) 涉外破產(chǎn)的法律適用
一、程序問題的法律適用
二、實體問題的法律適用
第四節(jié) 涉外破產(chǎn)的管轄權(quán)
一、住所地管轄
二、主營業(yè)所所在地管轄
三、財產(chǎn)所在地管轄
四、國籍國管轄
第十七章 涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律適用
第一節(jié) 涉外知識產(chǎn)權(quán)概述
一、知識產(chǎn)權(quán)
二、知識產(chǎn)權(quán)的法律沖突
第二節(jié) 涉外知識產(chǎn)權(quán)的法律適用
一、專利權(quán)的法律適用
二、商標權(quán)的法律適用
三、著作權(quán)的法律適用
第十八章 涉外婚姻家庭關(guān)系的法律適用
第—節(jié) 概述
第二節(jié) 結(jié)婚
一、結(jié)婚實質(zhì)要件的法律適用
二、結(jié)婚形式要件的法律適用
三、我國關(guān)于涉外結(jié)婚法律適用的規(guī)定
第三節(jié) 離婚
一、離婚的法律適用
二、我國有關(guān)涉外離婚法律適用的規(guī)定
第四節(jié) 夫妻關(guān)系
一、夫妻人身關(guān)系的法律適用
二、夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用
第五節(jié) 親子關(guān)系
一、婚生子女身份的法律適用
二、非婚生子女準正的法律適用
三、收養(yǎng)關(guān)系‘的法律適用
四、父母子女關(guān)系效力的法律適用
第六節(jié) 監(jiān)護
一、監(jiān)護關(guān)系的法律適用
二、關(guān)于未成年人監(jiān)護的國際公約
三、我國關(guān)于涉外監(jiān)護法律適用的規(guī)定
第七節(jié) 扶養(yǎng)
一、扶養(yǎng)關(guān)系的法律適用
二、我國關(guān)于涉外扶養(yǎng)關(guān)系法律適用的規(guī)定
．第十九章 涉外繼承的法律適用
第一節(jié) 涉外繼承概述
一、涉外繼承的概念
二、涉外繼承的特征
第二節(jié) 涉外繼承中法定繼承的法律沖突與解決
一、法定繼承概述
二、有關(guān)法定繼承法律沖突的解決
第三節(jié) 涉外繼承中遺囑繼承的法律沖突及其解決
一、涉外遺囑繼承的概念及其法律沖突
二、涉外遺囑繼承法律沖突的解決
第四節(jié) 涉外繼承中無人繼承財產(chǎn)的法律沖突及其解決
一、無人繼承財產(chǎn)的概念及其法律沖突
二、無人繼承財產(chǎn)的法律適用
三、我國對無人繼承財產(chǎn)的處理及立法建議
下篇國際統(tǒng)一實體法
第二十章 國際統(tǒng)一實體私法概論
第一節(jié) 導論
第二節(jié) 國際統(tǒng)一實體私法與新商人法
一、新商人法
二、直接適用的法
第三節(jié) 國際統(tǒng)一實體私法的淵源與范圍
一、淵源
二、范圍
第四節(jié) 國際統(tǒng)一實體法的立法概況
一、政府間國際組織及其統(tǒng)一化的立法工作
二、非政府問國際組織及其統(tǒng)一化的立法工作
三、區(qū)域性統(tǒng)一國際實體私法的運動
第二十一章 國際貿(mào)易術(shù)語規(guī)則
第一節(jié) 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則
一、國際貿(mào)易術(shù)語的產(chǎn)生、含義、作用及解釋
二、《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則)
三、“INCOTERMS2000”對買賣雙方責任的規(guī)定
第二節(jié) 常見的國際貿(mào)易術(shù)語
一、裝運港船上交貨(指定裝運港)／FreeOnBoard
named port Of shipment，F(xiàn)OB
二、成本加運費(指定目的港)／Cost and Freight
named portOf destination，CFR
三、成本、保險費加運費(指定目的港)／Cost，Insu-
rance and Freight—named port Of destination，CIF
四、三種貿(mào)易術(shù)語的比較與選擇
第三節(jié) 其他國際貿(mào)易術(shù)語
一、工廠交貨(指定地點)EX Work-named Place of
Destination,ESW
二、貨交承運人(指定地點)／FreeCarrier—named
place,FCA
三、裝運港船邊交貨(指定裝運港)／Free Alongside
Ship—named portOf shipment，F(xiàn)AS
四、運費付至(指定目的地)／Carriage Paid To—
named place Of destination，CPT
五、運費、保險費付至(指定目的地)／Carriage lnsu-
rance PaidTo—named placeOf destination，CIP
六、邊境交貨(指定地點)／Delivered At Frontier
named place，DAF
七、目的港船上交貨(指定目的港)／Delivered Ex
Ship—named port O{destination，DES
八、目的港碼頭交貨(指定目的港)／Delivered Ex
Quay—namedportO{destination，DEQ
九、未完稅交貨(指定目的地)／DeliveredDuty Un—
paid—named placeOf destination，DDU
十、完稅后交貨(指定目的地)／Delivered Duty Paid—
named place“destination，DDP
第二十二章 國際貨物買賣統(tǒng)一實體法
第一節(jié) 國際貨物買賣統(tǒng)一實體法的產(chǎn)生及適用
一、國際貨物買賣統(tǒng)一實體法的產(chǎn)生
二、國際貨物買賣統(tǒng)一實體法的統(tǒng)一性
三、國際貨物買賣統(tǒng)一法的局限性
四、國際貿(mào)易慣例
五、國際買賣統(tǒng)一法的適用范圍
六、我國法律與國際買賣統(tǒng)一法的關(guān)系
第二節(jié) 國際貨物買賣合同成立
一、要約的含義、應具備的條件、生效時間撤回、撤
銷及失效
二、承諾的含義、有效條件、生效時間
三、逾期承諾的效力
四、對要約做了變更的答復
五、承諾的撤回
第三節(jié) 買賣雙方的權(quán)利義務
一、賣方的義務
二、買方的義務
第四節(jié) 違約及對違約的補救措施
一、違約的分類
二、買賣雙方均可采取的補救措施
三、買方可單獨采取的補救措施
第五節(jié) 貨物運輸風險的轉(zhuǎn)移
一、風險及風險轉(zhuǎn)移的前提及后果
二、風險轉(zhuǎn)移的時間及基本原則
三、《買賣合同公約》對風險轉(zhuǎn)移時間的具體規(guī)定
四、違約對風險轉(zhuǎn)移的影響
第二十三章 國際服務貿(mào)易統(tǒng)一實體法
第一節(jié) 國際服務貿(mào)易統(tǒng)一實體法的歷史發(fā)展
一、國際服務貿(mào)易的發(fā)展對國際服務貿(mào)易統(tǒng)一實體
法的要求
二、國際服務貿(mào)易統(tǒng)一實體法的早期發(fā)展
三、烏拉圭回合談判與《服務貿(mào)易總協(xié)定》
第二節(jié) 服務貿(mào)易總協(xié)定的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容
一、《服務貿(mào)易總協(xié)定》的總體結(jié)構(gòu)
二、《服務貿(mào)易總協(xié)定》的具體內(nèi)容
第三節(jié) 《服務貿(mào)易總協(xié)定》與中國服務貿(mào)易立法
一、中國與《服務貿(mào)易總協(xié)定》的談判
二、我國服務貿(mào)易法律制度發(fā)展現(xiàn)狀
三、建立適應GATS原則和符合我國服務貿(mào)易發(fā)展
的服務貿(mào)易法律制度
第二十四章 國際貨物運輸統(tǒng)一實體法
第——節(jié) 國際海上貨物運輸統(tǒng)一實體法
一、海上貨物運輸合同
二、《海牙規(guī)則》／HagueRules—H．R．
三、《維斯比規(guī)則》／Visby Rules
四、《漢堡規(guī)則》／Hamburg Rules
第二節(jié) 國際海上貨物運輸法律的統(tǒng)一
一、國際社會對國際海上貨物運輸法律統(tǒng)一的觀點
二、國際海事委員會為實現(xiàn)統(tǒng)一所做出的貢獻
三、CMI運輸法框架文件
第三節(jié) 國際航空貨物運輸統(tǒng)一實體法
一、有關(guān)國際航空貨物運輸?shù)膰�際公約
二、國際航空貨物運輸?shù)闹饕�法律問題
第四節(jié) 國際鐵路貨物運輸統(tǒng)一實體法
一、有關(guān)國際鐵路貨物運輸?shù)膰�際公約
二、《國際貨協(xié)》的主要內(nèi)容
第五節(jié) 國際貨物多式聯(lián)運統(tǒng)一實體法
一、多式聯(lián)運經(jīng)營人的責任形式
二、《聯(lián)合國國際貨物多式聯(lián)運公約》
第二十五章 國際貨物運輸保險統(tǒng)一實體法
第一節(jié) 國際貨物運輸保險概述
一、保險種類
二、保險的基本原則
第二節(jié) 國際貨物運輸保險的保障范圍
一、承保風險
二、承保損失
三、承保費用
第三節(jié) 倫敦保險協(xié)會海運貨物保險條款
一、協(xié)會貨物條款(A)／InstituteCargoClauseA
二、協(xié)會貨物條款(B)／InstituteCargoClauseB
三、協(xié)會貨物條款(C)／InstituteCargoClauseC
四、協(xié)會貨物險條款(A)、(B)和(C)的共有條款
五、協(xié)會戰(zhàn)爭險條款／InstituteWarClauses
六、協(xié)會罷工險條款／InsntuteStrikeClauses
七、協(xié)會惡意損害險條款／InstituteMaliciousDamage
Clause
第四節(jié) 倫敦保險協(xié)會航空貨物與郵遞貨物保險條款
一、協(xié)會貨物險條款(航空)(郵遞除外)／Institute
CargoClauses(air)(excludingsendingbypost)
二、協(xié)會戰(zhàn)爭險條款(航空貨物)(郵遞除外)／Insti—
tuteWar Clause(air cargo)(excluding sending by
post)一1982．1．1
三、協(xié)會罷工險條款(航空貨物)／Institute Strike
Clauses(aircargo)一1982．1．1
四、協(xié)會戰(zhàn)爭險條款(郵遞)／Institute War Clauses
(sendingbypost)一1982．1．1
第五節(jié) 國際貨物運輸保險統(tǒng)一實體法的發(fā)展趨勢
第二十六章 國際貿(mào)易支付統(tǒng)一實體法
第一節(jié) 國際貿(mào)易支付工具
一、國際貿(mào)易支付中的貨幣
二、國際貿(mào)易支付中的票據(jù)
三、關(guān)于票據(jù)的國內(nèi)立法以及國際公約
四、匯票
五、本票
六、支票
第二節(jié) 匯付與托收
一、匯付
二、托收
三、國際商會1996年《托收統(tǒng)一規(guī)則522》
第三節(jié) 信用證
一、信用證的含義、當事人及支付程序
二、信用證下的各方當事人的權(quán)利義務
三、信用證的主要內(nèi)容
四、信用證的種類
五、信用證交易的特點
六、信用證交易的原則
七、信用證中的“軟條款”及性質(zhì)
八、三種支付方式的比較及選用
九、銀行保證書
第四節(jié) 國際保理
一、國際保理的概述
二、國際保理業(yè)務的當事人與運作程序
三、國際保理業(yè)務的特點和種類
第二十七章 國際擔保統(tǒng)一實體法
第一節(jié) 1978年<合同擔保統(tǒng)一規(guī)則)
一、<合同擔保統(tǒng)一規(guī)則)產(chǎn)生的背景及過程
二、(合同擔保統(tǒng)一規(guī)則)的主要內(nèi)容
三、對<合同擔保統(tǒng)一規(guī)則)的簡評
第二節(jié) 1991年<見索即付擔保統(tǒng)一規(guī)則)
一、<見索即付擔保統(tǒng)一規(guī)則)產(chǎn)生的背景和過程
二、<見索即付擔保統(tǒng)一規(guī)則)的主要內(nèi)容
三、對《見索即付擔保統(tǒng)一規(guī)則)的簡評
第三節(jié) 1993年<合同保函統(tǒng)一規(guī)則)
一、<國際商會合同保函統(tǒng)一規(guī)則)產(chǎn)生的背景和過程
二、<合同保函統(tǒng)一規(guī)則)的主要內(nèi)容
三、對(合同保函統(tǒng)一規(guī)則)的簡評
第四節(jié) 1996年《獨立擔保和備用信用證公約)
一、《獨立擔保和備用信用證公約)產(chǎn)生的背景及過程
二、《獨立擔保和備用信用證公約)的主要內(nèi)容
三、對《獨立擔保和備用信用證公約》的簡評
第五節(jié) 1998年《國際備用信用證慣例》
一、《國際備用信用證慣例》產(chǎn)生的背景和過程
二、《國際備用信用證慣例》的主要內(nèi)容
三、對《國際備用信用證慣例》的簡評
第二十八章 國際電子商務統(tǒng)一實體法
第一節(jié) 概述
一、電子合同
二、網(wǎng)上支付
三、知識產(chǎn)權(quán)
四、證據(jù)
五、隱私權(quán)
六、管轄權(quán)
第二節(jié) 國際電子商務統(tǒng)—法
一、聯(lián)合國貿(mào)易法委員會《電子商務示范法》
二、《關(guān)于內(nèi)部市場中與電子商務有關(guān)的若干法律問題
的指令)(草案)
三、《美國統(tǒng)一計算機信息交易法》
四、展望
后記
序 言
重構(gòu)國際民商新秩序中的國際私法
20世紀與21世紀之交，不應被認為只是一般的世紀之交，它很可
能標志著人類社會的一次根本性的歷史轉(zhuǎn)型，標志著人類作為一個整
體，需要通過各種協(xié)商、協(xié)調(diào)與合作的機制，謀求共同的、全面的、可持
續(xù)的發(fā)展。面對這樣一個偉大的時代，調(diào)整各種國際關(guān)系的各個國際
法律部門，必將進一步完善其功能，大大提升其地位，并表現(xiàn)出許多新
的走勢，以國際民商關(guān)系為調(diào)整對象的國際私法，也將如此。本書將結(jié)
合這一時代特點，著重討論以下幾個問題：(1)趨同性是國際私法蘊含
的一個本質(zhì)特征；(2)國際私法趨同化進程歷史的、現(xiàn)實的社會生活基
礎；(3)重構(gòu)國際民商法律新秩序中的國際私法。
一、趨同性是國際私法蘊含的一個本質(zhì)特征
法律的趨同性是指不同國家的法律在發(fā)展過程中所表現(xiàn)出來的相
互協(xié)調(diào)、相互接近以至趨于一致的特征。在動態(tài)發(fā)展上，它表現(xiàn)為法律
的趨同化，而“所謂法律的趨同化，乃指不同國家的法律，隨著社會需要
的發(fā)展，在國際交往日益發(fā)達的基礎上，逐漸相互吸收，相互滲透，從而
趨于接近甚至趨于一致的現(xiàn)象。其表現(xiàn)是在國內(nèi)法律的創(chuàng)制和運作過
程中，越來越多地涵納國際社會的普遍實踐與國際慣例，并積極參與國
際法律統(tǒng)一的活動等等�！雹俜�律趨同化的前提首先是存在有不同的
法律制度，趨同化就是指隨著社會的發(fā)展，法律制度間的差異性逐漸減
少，而共同的因素相對增長的這種趨勢。值得注意的是：法律趨同化只
是指法律發(fā)展的一種趨勢，并不意味著它會使各國法律完全趨于一致，
相反，只要主權(quán)國家存在，各國法律差異就會永遠存在。正如德國法律
社會學家約瑟夫·科勒(JosephKohler)所認為的，每種文明形態(tài)都必須
去發(fā)現(xiàn)最適合其目的和意圖的法律，沒有永恒的法律，②同樣也沒有
絕對普遍適用的法律。馬克思主義認為，作為上層建筑的法律都是植
根于一定的社會政治經(jīng)濟基礎，社會政治經(jīng)濟基礎不同，法律也必然會
表現(xiàn)出差異性。然而這并不能否認法律從整個歷史發(fā)展趨勢上所表現(xiàn)
出的趨同性。
國際私法趨同化是國際社會法律趨同化的重要表現(xiàn)。趨同性是國
際私法發(fā)展進程中的一個重要特征，國際私法趨同化是歷史的必然。
首先，國際私法趨同化的根本原因在于各國經(jīng)濟貿(mào)易交往的需要。
列寧在1921年曾寫道：“有一種力量比任何一個敵對的政府或階級的
愿望、意志和決定更強大，這種力量就是普遍的全世界性的經(jīng)濟關(guān)
系�！雹凵鐣�越進步，文明越發(fā)達，國家間經(jīng)濟交往的愿望就會越強烈，
而各國法律間的差異是國際經(jīng)濟交往順利進行和不斷發(fā)展的一個障
礙。國際經(jīng)濟交往不斷擴大要求盡力消除各國法律(尤其是處理國際
民商事法律關(guān)系的法律)間的沖突。這是國際私法趨同化經(jīng)濟上的基
礎和動力。
其次，國際私法的趨同化也是它從自身局限性中解脫出來不斷向
前發(fā)展的必然要求。國際私法之所以在13、14世紀產(chǎn)生，就是為了解
決具有跨國或國際性質(zhì)的民事商事關(guān)系的法律適用問題的。但是國際
私法從其誕生直至今日，卻以(或主要以)各國國內(nèi)法的形式存在和運
作，就是說，它實際上是以國內(nèi)法制度來解決國際性質(zhì)的法律關(guān)系的一
個法律部門。它的這種局限性也只有在不斷趨同的過程中才可得到解
脫。
再次，由于國際私法處理問題的國際性，使得各國通過協(xié)商締結(jié)國
際條約的辦法來協(xié)調(diào)各國國內(nèi)法之間的沖突有了可能性。國際條約表
現(xiàn)出來的便是各國之間基本一致的立場，它促進了國際私法趨同化的
進程。而且由于國際私法主要是調(diào)整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)
系的，較少直接涉及國家主權(quán)與重大政治利益。因而也有利于各國間
在某些問題上相互妥協(xié)而達成某種一致。
另外，各國間法律文化交流也促進了國際私法趨同化。法律文化
交流增進了各國對不同法律的認識和理解，人們不再只思考自己社會
的法律制度，而是吸取全人類共同文明成果。法律文化交流為各國法
律采用共同的被證明為行之有效的方法創(chuàng)造了條件；同時法律文化交
流也展示了各國法律之間的沖突，為了保護正常的國際交往，也促使各
國去發(fā)現(xiàn)它的共同因子，并尋求一致的解決沖突的方法，英國法學家約
翰·奧斯丁(JohnAustin)指出：“一些較為成熟的法律制度的概念結(jié)構(gòu)，
具有許多相同或相似之處。”①實際上成熟的法律制度之間相同與相
似之處是不斷增加的，法律文化交流對國際私法趨同化起了重要推動
作用。
國際私法的趨同性主要表現(xiàn)在兩個方面：一是表現(xiàn)為國際社會通
過條約形式制定統(tǒng)一實體法、統(tǒng)一程序法與統(tǒng)一沖突法，它表現(xiàn)為各國
在國際私法上的直接的統(tǒng)一；二是表現(xiàn)在各國國內(nèi)立法中采取相同或
相近的規(guī)則或原則。
二、國際私法趨同化進程的歷史的現(xiàn)實的生活基礎
由于種種條件的限制，早期的國際私法理論形態(tài)意大利13、14世
紀“法則區(qū)別說”，雖然是建立在自然法基礎之上，帶著濃厚的普遍主
義——國際主義色彩，但其后的趨同化進程卻緩慢而曲折，經(jīng)歷了不斷

產(chǎn)生一些至關(guān)重大的危害和沖突。①這表明了他對國際私法的趨同性
也很重視。戴西在他1896年出版的《法律沖突》中論述道：雖然法律具
有嚴格屬地性，但為了保護法律關(guān)系的穩(wěn)定性，對于依外國法有效設定
的權(quán)利，應該加以維護。他甚至認為，每個文明國家的全部沖突法，都
是建立在這樣一個基礎上，即根據(jù)一國法律正當取得的權(quán)利，必須也為
任何國家承認和保護，②從而表明戴西也在追求沖突法的目標和基礎
的統(tǒng)一，而這正是國際私法趨同性的重要表現(xiàn)。
更值得注意的是19世紀的德國法學家薩維尼和意大利法學家兼
政治家孟西尼(過去亦譯為馬志尼)的觀點。盡管二人在理論上的差別
是十分重大的，但他們都主張建立一種能為各國都采用的國際私法制
度，只有這樣，才能使案件不論在何國提起，都能適用同一個法律，得出
一致的判決結(jié)果。薩維尼反對“禮讓說”，并且認為在處理涉外民商事
關(guān)系時，適用外國法的基礎，不在于對外國主權(quán)表示尊重，而是在于能
給各國的當事人帶來利益。③而孟西尼更認為，國際交往的結(jié)果，已經(jīng)
產(chǎn)生了統(tǒng)一的法律社會，各國不能只從獨立主權(quán)和利益的角度去考慮
外國法的適用問題。在這種思想指導下，從19世紀中葉起，孟西尼就
積極致力于通過召開國際會議制定國際公約來統(tǒng)一各國的國際私法，
并且在歐洲，100多年以前便有從事統(tǒng)一國際私法工作的國際會議或
國際組織。其后又有美洲國家組織和國際聯(lián)盟等開展這項工作。
因此，可以說，直到20世紀80年代，國際私法的趨同化進程，之所
以十分緩慢，究其原因，盡管國·際私法是順應國際經(jīng)濟交往的需要而產(chǎn)
生的，但在過去的相當長的歷史時期中，人類的生存和生活，基本上還
被分割在地區(qū)、民族和國度的范圍之內(nèi)，人類的整體意識還未得到充分
的發(fā)展。國家主權(quán)觀念與人類整體意識之間的矛盾還未發(fā)展到必須解
決這一矛盾的時代，或者說，國際社會的現(xiàn)實生活基礎還沒有提出通過
國際私法性質(zhì)與功能的轉(zhuǎn)換，重新構(gòu)筑國際民商法律新秩序的要求。
而20世紀80年代以后，國際私法趨同化傾向之所以迅速加強，也主要
得益于以下幾方面情勢的變化：
首先，在人類經(jīng)過這兩次世界大戰(zhàn)和隨后幾十年的冷戰(zhàn)對峙之后，
全世界越來越多的人民和政府開始認識到必須建立一個和平穩(wěn)定的國
際政治環(huán)境。20世紀的兩次世界規(guī)模的大戰(zhàn)給人類帶來前所未有的
深重災難，而高科技和核子武器的迅猛發(fā)展，使任何一次新的大規(guī)模戰(zhàn)
爭的發(fā)生都必將嚴重威脅整個人類社會的生存。在未來的世界大戰(zhàn)
中，已不可能再出現(xiàn)什么世界市場的重新劃分，也不可能有勝利者和失
敗者之分，而只能是整個地球和人類的毀滅。而長期的軍備競賽，也只
會消耗掉大量寶貴的資源和財富。這種前景，推動國際格局逐漸由軍
事對抗和冷戰(zhàn)對峙轉(zhuǎn)入到協(xié)調(diào)與對話，大國之間意識形態(tài)的對立漸趨
緩和。
其次，由于高新科技的迅猛發(fā)展，人類社會開始進入后工業(yè)化時
期。在這一時期，以信息產(chǎn)業(yè)居主導地位的社會生產(chǎn)力更具有了全球
的規(guī)模，全球的聯(lián)系，全球的協(xié)作和全球的效應，個人與個人、民族與民
族、地區(qū)與地區(qū)、國家與國家之間的相互依存、相互制約的關(guān)系更大為
加強。而交通、通訊技術(shù)與信息產(chǎn)業(yè)的高度發(fā)達，又大大縮小了地理上
的距離，人類生存、生產(chǎn)和生活的許多方面都日益國際化起來，國家的
經(jīng)濟職能日益加強。這就為國際經(jīng)濟一體化進程的加快，創(chuàng)造了有利
的條件。
加之近十幾年來，國際社會已有越來越多的國家由計劃經(jīng)濟、封閉
經(jīng)濟轉(zhuǎn)向開放的市場經(jīng)濟，而市場經(jīng)濟天生就要求沖破一切妨礙資金、
技術(shù)、及人員自由流動的障礙，因此在一定意義上講，市場經(jīng)濟也是一
種無國界的經(jīng)濟，每個國家的市場經(jīng)濟的進一步發(fā)育和成熟，也就是向
國際大市場、世界大經(jīng)濟進一步的融人。
國際經(jīng)濟一體化的趨勢與國際大市場的不斷發(fā)展，必然要求建立
與之相適應的國際法律環(huán)境。這種國際法律環(huán)境，一部分由國際公法
所構(gòu)成——它保障國際政治新秩序的確立和運作；一部分由國際經(jīng)濟
法所構(gòu)成——它保障國際經(jīng)濟新秩序的確立和運作；一部分毫無疑問，
當由國際私法所構(gòu)成——它保障國際民商新秩序的確立和運作。當今
國際私法趨同化傾向之所以得以不斷加強，正是國際社會在新時期人
類整體意識得到發(fā)展的必然產(chǎn)物。
三，在建立國際民商新秩序中國際私法的重構(gòu)
由于國際私法趨同化傾向的加強，在其重新構(gòu)筑國際民商新秩序
的任務方面，它必將發(fā)生一些巨大的變化，并從這些變化中表現(xiàn)出以下
基本走勢：
首先，國際私法趨同化的進一步發(fā)展，必將弓I起國際私法性質(zhì)的重
大改變。正如上文所指，國際私法自其產(chǎn)生以來，對其性質(zhì)，主要觀點
仍然認為它是國內(nèi)法。對于這種觀點，在我國實行改革開放政策以后，
不少學者并不完全贊同。我們早就指出，國際私法是一個內(nèi)在復雜的
法律部門，對它的性質(zhì)，不允許作出非此即彼的結(jié)論，而應實事求是地
對之作出科學的概括，因而認為國際私法目前雖然主要是各個國家的
國內(nèi)法，但它也已經(jīng)包含了許多國際法的成分，而且在國際化方向上發(fā)
展前途是很大的。①根據(jù)這種觀點，人們進一步指出，給國際私法以科
學的定義，必須具有歷史的和發(fā)展的眼光，認為國際私法的整個發(fā)展過
程是從國內(nèi)法向國際法轉(zhuǎn)變的漫長過程，認為國際私法越發(fā)達，其國際
因素就越強。②應該說，這種觀點是比較科學的。 ‘
從國際私法趨同化角度來說，到目前為止，無疑它已完成了由國內(nèi)
法向兼有國內(nèi)法和國際法性質(zhì)的轉(zhuǎn)變，但它要變成完全意義上的國際
法，尚存在著兩種障礙因素：其一，統(tǒng)一規(guī)范從其通過程序來看雖帶有
國際法的性質(zhì)，但并沒有國際審判組織，因此即便締結(jié)了統(tǒng)一法公約，
也要由不同國家的司法機關(guān)適用，因而并不能保證它在適用上的統(tǒng)一
性；其二，各國在沖突法領(lǐng)域雖可達成統(tǒng)一，也因它指引的實體法往往
是各國的國內(nèi)法，而各國國內(nèi)法是不可能完全統(tǒng)一的；而在實體法領(lǐng)
域，由于它尚不可能在所有民商法領(lǐng)域達成統(tǒng)一，它總會留有空白，這
些又只能借助沖突規(guī)則確立的國內(nèi)法來解決。①因而國際私法在可預
見的將來并不會完全脫離國內(nèi)法制度。但隨著人類社會的進步，隨著
趨同化進一步發(fā)展，國際私法的國際法性質(zhì)終會逐步加強，而趨向于以
國際法為主要性質(zhì)。這是國際私法趨同化的必然結(jié)果。
其次，則是國際私法的功能隨著它的新目標的確立，也必將從主要
著眼于解決個案法律的選擇適用轉(zhuǎn)入到構(gòu)筑適合國際大市場運作的民
商新秩序，從而實現(xiàn)在人類全球或整體意識不斷加強的要求下賦予自
己的重大使命。
第三，正是由于要構(gòu)筑這樣一個國際民商新秩序，國際私法在范圍
上也必將進一步突破傳統(tǒng)的觀點。國際私法的范圍問題本是國際私法
領(lǐng)域一直未能得到解決的一個問題，爭論的焦點在于國際私法的主要
規(guī)范是哪些，是否包括統(tǒng)一實體法規(guī)范?對此我們早就指出，討論國際
私法范圍，必須抓住兩個問題，一是抓住法律沖突這個核心問題，另二
個是要有發(fā)展的觀點，從而認為，雖然沒有沖突法就沒有國際私法，但
國際私法發(fā)展到今天，已不允許得出國際私法就是或只是沖突法的結(jié)
論，因這個結(jié)論不能使國際私法真正發(fā)展成為一個全面的、有效的調(diào)整
含有外國因素民事關(guān)系的法律部門，不能使它隨著國際經(jīng)濟民事生活
的迅速發(fā)展而得到發(fā)展。②事實證明，這種思考問題的方法是科學的。
國際私法是隨著解決各國之間法律沖突的需要而發(fā)展起來的，其根本
目的在于消除調(diào)整涉外民事關(guān)系的國際民商法律的沖突；因而凡是與
解決各國法律沖突有關(guān)的法律規(guī)范：我們沒有理由把它們排除在國際
私法的范圍之外。而且對任何事物我們都須持發(fā)展的觀點，因此，就本
世紀以來國際私法趨同化的進程與結(jié)果來看，國際私法的范圍必然會
包括統(tǒng)一沖突法和統(tǒng)一實體法，而且從某種意義上說，統(tǒng)一實體法更符
合國際私法的本意。隨著未來國際私法的進一步趨同，國際私法的范
圍將逐漸轉(zhuǎn)向以統(tǒng)一實體法為主，統(tǒng)一沖突法和各國國內(nèi)沖突法的作
用和地位將會逐漸下降，成為起補充作用的規(guī)范。
高速公路的發(fā)展和國際法律文化與資料交流的規(guī)模與途徑進一步擴
大,查明外國法將是很便捷的事，因而傳統(tǒng)國際法上的外國法查明制度
也必然會出現(xiàn)新的變化，而且直接就有關(guān)國家的實體法進行法律選擇
方法將大為增加。接受反致或不接受反致之間的差別與對立，也會
隨著觀念的變化而淡化下去。
此外，由于統(tǒng)一法的范圍不斷擴大，在國際私法中還將出現(xiàn)一些與
統(tǒng)一法適用有關(guān)的制度，如統(tǒng)一法的解釋、統(tǒng)一法的保留制度等。
總之，對傳統(tǒng)國際私法的性質(zhì)、功能初制度，早因其不能適應變化
了的國際社會的需要而不斷地受到檢討，在美國甚至發(fā)生過一場國際
私法的“革命”(或“改革”)。這場革命中的激進派曾主張根本拋棄傳統(tǒng)
國際私法。我們認為，一個法律部門的產(chǎn)生或存廢，取決于社會生活關(guān)
系，只要有國際民商事關(guān)系存在和發(fā)展，調(diào)整這種社會生活關(guān)系的國際
私法就必然會存在和發(fā)展，而且隨著時代的進步，未來的社會民商生活
關(guān)系將更加發(fā)達，國際私法的地位和作用在國內(nèi)、國際法律體系中均將
進一步提升。
此外，還必須指出的是，在我們講到因社會的進步，人類的全球和
和整體意識已不斷加強，從而推動國際私法趨同化的進程時，我們絲毫也
不是認為在未來國際社會，社會制度的多樣性、法律制度的多樣性、法
律文化的多樣性均不復存在。沒有多樣性，就沒有世界；沒有多樣性，
人類社會就會停滯而走向衰敗。企圖消滅多樣性，過去是奉行雅利安
女化的希特勒法西斯主義所鼓吹，后來成為各種各樣的政治霸權(quán)主義、
文化霸權(quán)主義所繼承。我們所講的國際私法趨同化，正是在承認民族
國家將長期存在，不同的法律文化、法律制度將長期存在的前提下，為
求得國際大市場的正常有序的運作，為求得各個國家在越來越廣泛的
國際民商事交往中，減少彼此的法律沖突，從而建立—種良好的國際民
商法律秩序而出現(xiàn)的一種歷史走勢，一種不斷發(fā)展的歷史過程。