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圖書內(nèi)容簡介

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圖書目錄

序………………………………………張晉藩
1 第一編 中國古代固有的民事法律規(guī)范
——獨特的開放性的法律規(guī)范體系
3 第一章中華法系的沿革及其特征
——獨樹一幟，卓而不群
3 第一節(jié)中華法系的概念與其特有內(nèi)涵及意義
——以自己鮮明的特色與其他的法系相區(qū)別
3 一、中華法系的概念與內(nèi)涵
——歷史起源與互相借鑒的比較
5 二、關于中華法系特征的種種學說
——大同小異，各有側重
8 第二節(jié)中華法系法律調(diào)整特點的一般理解
——對傳統(tǒng)觀點的歸納
9 一、“引禮入法，禮法結合”，“家族本位，倫理人法”
——“失禮之禁，著在刑書”，“明禮以導民，定律以繩頑”
14 二、“援法生例，以例輔法”，“家法族規(guī)，鄉(xiāng)規(guī)民約”
——正律以外的其他法律形式在法律體系中的重要作用
17 三、“牧民先治吏”
——行政莫不皆有法式，“朝廷不為遙制”
19 四、“諸法合體，重刑輕民”
——中國古代法律調(diào)整的重要特征
22 第二章中國固有民法之探源
——從民法的淵源入手
22 第一節(jié)中國古代民法同樣僅僅是以法律形式所表現(xiàn)的社
會經(jīng)濟生活條件
——經(jīng)濟基礎對上層建筑的決定作用
22 一、有商品交換就必然會有市場活動的行為規(guī)則
——民法準則只是以法律形式表現(xiàn)的社會經(jīng)濟生活條件
24 二、由簡趨繁的具有民事規(guī)范性質(zhì)的各種立法
——中國固有民法發(fā)展的不同階段
28 第二節(jié)中國古代民法的多種淵源
——理解中國固有民法的關鍵
28 一、“說經(jīng)解律，引禮人法”
——家族本位的倫理法
32 二、主要是對民事法律關系進行調(diào)整的傳統(tǒng)習慣法
——彌補制定法不足的固有民事法律規(guī)范
39 三、以單行法為主干構成的成文民事法律規(guī)范體系
——中國古代民法并不局限于律典這種直接淵源
43 四、中國古代“民有私約如律令”的法律意識
——固有民法通過違法懲處而賦于契約以法律效力
46 五、“律例并用、以例輔律”的案例法
——“有法則以法行，無法則以類舉，聽之盡也”
50 第三章中國固有民法的調(diào)整模式及其成因
——回應自然經(jīng)濟秩序要求的臨時措施的
定型化
50 第一節(jié)中國固有民法形成的歷史基礎
——自給自足的自然經(jīng)濟的客觀要求
——封建宗法家長制使得人身依附關系長期存在
52 二、“重刑輕民”視私人利益為“薄物細故”
——尊崇“政簡刑清”使成文民法零散而不系統(tǒng)
53 三、由長期推行“重農(nóng)抑商”政策的目的所決定
——足食足兵只為穩(wěn)定封建專制制度
57 四、“舉宗之事，責成宗長”
——“家之有規(guī)猶國之有典’'
58 五、“禮法結合，綜合為治，互為表里，相輔相成”
——以禮的規(guī)范彌補成文法條文的不足
61 六、以經(jīng)驗主義著稱的律學缺乏抽象思辨的內(nèi)涵
——反映的僅是大一統(tǒng)專制統(tǒng)治的文化與政治要求
65 第二節(jié)中國古代訴訟制度對民事立法的影響
——州縣自理的訴訟模式不需要民法典
65 一、官方直接法律淵源未表述的實用糾紛解決機制
——作為實現(xiàn)官方司法調(diào)整功能的重要組成部分的
民事訴訟
72 二、程式化的起訴要求與受理后的官方回應
——官方與民間就糾紛解決的互動
75 三、家族本位的訴訟外和解的廣泛適用
——正式司法制度與非正式司法制度的結合
80 四、嚴格法律規(guī)制下的官吏任意處置權
——公權制約下的私權保護
85 五、“無訟是求，調(diào)處息爭”
——使制度上缺乏編纂法典的需求
89 第二編 “清末改制"與《民國民法典》的起
草頒行
——從律例體系內(nèi)的整合到民法典框架下的
重構
91 第四章中華民族在清末的“借法自強”
——傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會在列強入侵面前的被動選擇
91 第一節(jié)晚清法律改革是社會轉型的必然結果
——調(diào)整農(nóng)業(yè)社會治亂所循的套路已難以為繼
91 一、“師夷長技以制夷”
——清末法律改革的初衷
94 二、中國步入近代商品經(jīng)濟社會的客觀要求
——經(jīng)濟基礎對上層建筑的影響
96 三、西洋法律思想的傳播和影響
——清末的民商立法是戊戌變法的延續(xù)
99 第二節(jié)帝國主義列強炮口下無奈的選擇
——“學習西法，整頓中法，變法修律”
99 一、政治對策的需要產(chǎn)生了清末法律改革的現(xiàn)實
——侈談變法，痛訾康梁的“變法詔書”的出籠
10l 二、“江楚會奏變法三折”與清庭的“修律詔書”
——“變法修律”開始正式提上了議程
104 第三節(jié)收回“治外法權”對晚清法律改革的影響
——“務期中外通行，有裨治理”
104 一、帝國主義列強的領事裁判權
——基于不平等條約的國際政治特權
106 二、領事裁判權的膨脹對晚清統(tǒng)治的影響
——晚清“國權既漸侵削”的苦果
——晚清變法修律最直接最重要的原因
11 1 第五章清末改制中的刪律與法案起草
——舊體制內(nèi)民法典編纂的奠基工作
11 1 第一節(jié)修訂法律館及其十年的修律活動
——對固有民法的反思
11l 一、改“律例館”為“修訂法律館”
——民法典草案的發(fā)祥地
116 二、“參酌各國，刪削舊律”，“舊不俱廢，新亦當參”
——晚清法律移植對后世立法的影響
124 第二節(jié)清末《大清律例》修訂后的民事部分
——中國固有民法在原有體系內(nèi)的整合
124 一、清末《現(xiàn)行刑律》的頒行
——固有民法在舊體制內(nèi)艱難整合的終結
127 二、“現(xiàn)行律民事部分”的作用與意義
——固有民法在舊律框架內(nèi)形成的實質(zhì)意義上的民事基
本法
131 第六章《民律一草》及其影響
——中國固有民法向近代民法典的轉型
131 第一節(jié)歷史上第一部民法典草案的誕生
——中國民法在舊律固有體系外的重構
131 一、民法典編纂的正式運作階段
——從改造舊法轉向了為實行憲政而制定新法
134 二、起草《民律一草》時取法日本是必由之路
——晚清借鑒日本明治維新以來的立法經(jīng)驗
138 三、“奉夷為師”取法日本
——日本對中國法律登峰造極的影響
141 四、前清民商事習慣調(diào)查
——以圖民法典能符合地方習慣切合國情
145 第二節(jié)《民律一草》的起草原則與體例
——起草過程中要把握的基本原則
145 一、《民律一草》的編輯宗旨
——民法的起草原則
154 二、《民律一草》總則編的體例和內(nèi)容
——潘德克頓法學家的理論印記
164 第三節(jié)《民律一草》債權編與物權編的體例與內(nèi)容
——轉抄謄錄于德日民法典的概念與制度
164 一、確立契約自由的債權編
——商品交換的最一般的法律形式
168 二、對固有民法適度概括的物權編
——不遺余力地為地主階級“定分止爭”
171 第四節(jié)《民律一草》的親屬編與繼承編
——公開捍衛(wèi)傳統(tǒng)宗法禮治的身份立法
171 一、“家屬主義”的親屬編
——旨在維護封建家庭秩序的和諧
174 二、《民律一草》的繼承編
——西方法制與傳統(tǒng)封建禮教間小心翼翼的均衡
180 第五節(jié)《大清民律草案》對民國立法的影響
——奠定了民國初期民法近代化的規(guī)范基礎
180 一、民法理論對國人法律觀念上的啟蒙
——提高了中國入的民事權利的意識
——退一步，進兩步
186 第七章《民國民法典》的起草頒行
——中國民事立法的現(xiàn)代轉型
186 第一節(jié)中華民國第二次民律草案
——資產(chǎn)階級權利的宣言
186 一、民國初年多種民事法律淵源的綜合運用
——民法典頒行前應對民事法律規(guī)范缺乏的臨時措施
193 二、《民國民法典》草案
——竟清末改制未竟之業(yè)
204 第二節(jié)《民國民法典》的起草頒行
——理念的轉變與民法功能的演化
204 一、將親屬和繼承盡先撰擬
——身份法在體例上的變動
209 二、《民國民法典》立法原則的確立
——清末改制以來更大規(guī)模上的新探索
215 三、《民國民法典》總則的要點與以前草案之異同及其理由
——為法律的發(fā)展留下自我開拓的空間
223 第八章財產(chǎn)權利的法律保護
——財產(chǎn)所有權與商品交換的法律規(guī)則
223 第一節(jié)《民國民法典》債編
——契約自由的宣言
223 一、《民國民法典》奠定了中國“民商合一”的立法體例
——確立了商法僅是民法之外的特別法的體制
230 二、債權編的立法原則
——民商定為統(tǒng)一法典
——債是體現(xiàn)個人理性和力量的工具
245 第二節(jié)《民國民法典》物權編
——私有財產(chǎn)神圣不可侵犯的宣言
245： 一、《民國民法典》物權編的起草頒行
——防患于未然以“定分止爭”
249 二、民法典物權編立法原則及其立法理由
——“私權神圣”
261 第九章半封建半殖民地的身份法
——新思想與舊傳統(tǒng)的妥協(xié)
261 第一節(jié)《民國民法典》親屬編
——立法主義上最有爭議之點
261 一、親屬與繼承兩編的起草和頒行
——與世界法制接軌
264 二、親屬編制定前的先決問題
——以圖盡力推行納民軌物的立法原則
270 三、《民國民法典》親屬編的立法理由
——關系黨綱、國情、民俗至為重大
273 第二節(jié)《民國民法典》繼承編
——對個人私有財產(chǎn)處分權的肯認
273 一、民法親屬編和繼承編的頒行
——新舊身份法的銜接
274 二、《民國民法典》繼承編的立法原則
——對舊的身份決定財富制度的否定
280 三、繼承編的內(nèi)容與體例
——詳加研究，折中至當
——價值觀念的進步
287 第三編 中國古代民法的本質(zhì)屬性
——言不由衷的中國古代民事法律調(diào)整理論
289 第十章民法概念的內(nèi)涵與外延
——用現(xiàn)代的法學理論去整合古代的法律規(guī)范
289 第一節(jié)從民法的基本概念看中國古代有沒有民法
——中國古代有無民法的理論出發(fā)點
289 一、大陸法系的觀點認為民法即所謂私法
——民法是權利本位的法律
299 二、傳統(tǒng)觀點同時還認為民法者市民社會之法也
——民法是調(diào)整市民社會一般生活關系的法律
308 三、中國古代固有民法的應有之意
——封建社會市場交換的行為規(guī)則
321 第二節(jié)中國固有民法的內(nèi)涵與外延
——中國古代有無民法的理論癥結所在
321 一、中國古代肯定沒有形式意義上的民法
——多數(shù)學者否認中國古代有民法的理由
326 二、中國古代不可能沒有實質(zhì)意義的民法
——凡戶婚錢債田土等事摭取入律
330 三、傳統(tǒng)民法淵源的理論與實踐
——中國古代有無民法爭議解決的基點
341 第十一章法典與法律規(guī)范系統(tǒng)的區(qū)分
——中國古代有沒有類似今天經(jīng)濟法的法律規(guī)
范系統(tǒng)
——不論表現(xiàn)形式如何都有其體系
343 一、法的體系的概念及其理論
——眾說紛紜的各種學說極不統(tǒng)一
346 二、從比較法的視角看法的體系
——法的主要部分就是其結構本身
348 第二節(jié)傳統(tǒng)的部門法劃分的理論
——體現(xiàn)一國法律規(guī)范的內(nèi)部結構
348 一、法的部門的概念
——劃分并非一成不變
351 二、部門法民事立法的基本特點
——用部門法劃分理論來分析中國固有民法
356 三、傳統(tǒng)的部門法劃分的局限性
——部門法劃分適用中在所難免的矛盾
363 第三節(jié)新的“法律系統(tǒng)”觀念的引入
——法律本身就是一個社會系統(tǒng)工程
363 一、商品交換本來就是一項復雜的社會系統(tǒng)工程
——國家經(jīng)濟運行和管理機制的法律化和定型化
374 二、法律規(guī)范系統(tǒng)的概念與特點
——法律規(guī)范特有的綜合立法結構
384 三、中國古代法律規(guī)范系統(tǒng)的概念特征
——對中國固有民事法律規(guī)范的系統(tǒng)理論分析
390 四、中國古代的立法所采用的是綜合法律調(diào)整的方法
——自覺或不自覺地綜合運用各種法律手段所進行的法
律調(diào)整
——中國古代民事法律規(guī)范系統(tǒng)的獨到之處
401 第一節(jié)中國固有民法是用負面的防范手法來加以表述的
——用“凡是不違法的就是合法的”來界定民事法律
關系
401 一、規(guī)范財產(chǎn)關系的律例條文大多為禁止性的消極規(guī)范
——任何社會規(guī)范只要附有法律制裁就變成了法律
411 二、在實定性的私法體系外設想和構筑民事法律秩序--
_律僅僅是一種作為民事活動底線的最基本的要求
416I第二節(jié)民事法律規(guī)范大量掩藏在律典的例文之中
——法無非是長期積累的臨時應急措施的定型化
416 一、隱藏在道德化的法條后的解決實際問題的定型化的臨
時措施
——官府所適用的即是法律
423二、固有民法最重要的是后來不斷修改和增補的部分
——對變化中的社會現(xiàn)實的及時回應
428三、不合常規(guī)的固有民法解決了審判實踐中的許多問題
——中國固有民法包含有多個法律規(guī)范系統(tǒng)層面
432第三節(jié)中國古代固有民法開放型的調(diào)整思路
——自覺或不自覺地應用的系統(tǒng)論方法
432一、大陸法系與英美法系在法律方法論上的區(qū)別
——邏輯三段論的法律思維方法對我們的影響
443二、中國古代混合法的開放性法律規(guī)范體系
——法律應當給社會生活更大的未來空間和余地
453參考文獻
47 3l跋