- 編號(hào)：25595
- 書名：德國(guó)國(guó)際私法:理論.方法和立法的變遷(中國(guó)民商法專題研究叢書)
- 作者：杜濤
- 出版社：法律
- 出版時(shí)間：2006年8月
- 入庫(kù)時(shí)間：2006-9-10
- 定價(jià)：42
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沒有圖書簡(jiǎn)介
圖書目錄
《中國(guó)民商法專題研究叢書》總序
我于1988年起擔(dān)任中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)
研究所民法研究室主任，開始考慮學(xué)術(shù)發(fā)展和
人才培養(yǎng)問題。時(shí)值90年代初，中國(guó)內(nèi)地遭遇
學(xué)術(shù)著作出版難，尤其未成名的年輕學(xué)者的學(xué)
術(shù)著作出版更難。遂仿照王澤鑒先生擔(dān)任臺(tái)灣
大學(xué)法律學(xué)系主任時(shí)編輯出版《臺(tái)大法學(xué)叢
書》的辦法，編輯出版《中國(guó)民商法專題研究叢
書》。預(yù)計(jì)用二十年時(shí)間，出版100部民商法
專題研究著作。
其編輯宗旨是，從中國(guó)改革開放和發(fā)展現(xiàn)代
化的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的實(shí)際出發(fā)，廣泛參考發(fā)達(dá)國(guó)家和
地區(qū)民商事立法的成功經(jīng)驗(yàn)和最新判例學(xué)說，深
入研究民商法的基本理論和實(shí)踐中的重大法律
問題，為中國(guó)民商事立法的現(xiàn)代化和民商事審判
實(shí)務(wù)的科學(xué)化提供科學(xué)的法理基礎(chǔ)，提升民商法
理論水平，推出民商法理論研究人才，使中國(guó)民
商法理論研究盡快趕上發(fā)達(dá)國(guó)家和地區(qū)的水平。
著作之人選叢書，不論作者職稱、地位、親疏，以學(xué)術(shù)性為惟一考
量。不約稿、不組稿、不需推薦，概由作者自薦。歡迎自薦博士學(xué)位
論文。叢書雖以“民商法專題研究”為名，其入選著作并不以民商法
學(xué)為限。涵蓋民法、商法、民事訴訟法、仲裁法、經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境法、國(guó)
際私法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法、民商事國(guó)際公約慣例等領(lǐng)域，而與廣義之“私
法學(xué)”概念相若。
自1994年推出第一部著作始，迄今已有十余年了，已出版著作
50部。出版社方面注意到本套叢書在國(guó)內(nèi)外已產(chǎn)生良好影響和社
會(huì)效益，決定自第51部著作始，重新設(shè)計(jì)、增大開本、改變裝幀、更加
精編精印。特補(bǔ)述叢書編輯緣起及宗旨，作為總序。
梁慧星
于北京城南清芷園
2005年12月8日
本書研究德國(guó)國(guó)際私法從15世紀(jì)的“法則
區(qū)別說”到21世紀(jì)初的發(fā)展歷程，著重探討其理
論學(xué)說及立法的發(fā)展演變。本書的著眼點(diǎn)在于
通過對(duì)德國(guó)國(guó)際私法歷史的介紹和分析，為中國(guó)
國(guó)際私法的進(jìn)一步發(fā)展提供新的“增長(zhǎng)點(diǎn)”，同
時(shí)為將來中國(guó)國(guó)際私法立法提供比較和借鑒的
“參照系”。
中國(guó)現(xiàn)代法律制度的建立受到德國(guó)法的巨
大影響。中國(guó)法律，尤其是私法，包括國(guó)際私法，
從整體上來看應(yīng)當(dāng)屬于大陸法系，并偏向于大陸
法系中的德國(guó)分支。如果將我國(guó)的國(guó)際私法著
作與德國(guó)國(guó)際私法著作進(jìn)行比較的話，二者之間
的相似之處是驚人的，不僅是在體系結(jié)構(gòu)上，而
且反映在具體概念和法律術(shù)語上，甚至包括“國(guó)
際私法”這一名稱上。
我國(guó)目前正在進(jìn)行《民法典》的起草工作。
我國(guó)將來的《民法典》很可能也會(huì)采用或大量借
內(nèi)容摘要
鑒德國(guó)法模式。民法如此，作為民法典的施行法的國(guó)際私法也應(yīng)當(dāng)
如此。
中國(guó)加入世界貿(mào)易組織后，與國(guó)外的民商事交往必將以更快的
速度發(fā)展，國(guó)際私法將會(huì)擁有更大的用武之地。但是我國(guó)國(guó)際私法
立法尚存在諸多空缺，現(xiàn)有的立法也有許多有待完善之處。中國(guó)民
法典的編纂正在緊鑼密鼓地進(jìn)行之中，國(guó)際私法的法典編纂相信也
是不久之后的事。中國(guó)國(guó)際私法學(xué)會(huì)長(zhǎng)期以來致力于中國(guó)國(guó)際私
法立法的研究，并于1999年出版了《中國(guó)國(guó)際私法(示范法)》，以期
對(duì)將來中國(guó)的國(guó)際私法立法樹立典范。作為法典編纂必要的前期
準(zhǔn)備工作，加強(qiáng)對(duì)外國(guó)國(guó)際私法立法、理論和實(shí)踐的研究實(shí)屬當(dāng)務(wù)
之急。我國(guó)在這方面已經(jīng)取得了一定成就。
然而，盡管我國(guó)國(guó)際私法受到德國(guó)國(guó)際私法如此巨大的影響，但
是自從新中國(guó)成立之后，我國(guó)學(xué)者對(duì)德國(guó)國(guó)際私法的介紹和研究基
本上處于空白狀態(tài)。因此，本書試圖填補(bǔ)這一空白，并希望能對(duì)未
來的中國(guó)國(guó)際私法立法起到一定借鑒作用。
本書將德國(guó)國(guó)際私法的發(fā)展劃分為三個(gè)階段，即“法則區(qū)別說”
時(shí)期、“近代國(guó)際私法”時(shí)期和“當(dāng)代國(guó)際私法”時(shí)期�！敖鷩�(guó)際私
法”和“當(dāng)代國(guó)際私法”均屬于現(xiàn)代國(guó)際私法。當(dāng)然，這種劃分也僅
是出于研究的方便。本書因此而分為三編，共十二章。第一編為
“法則區(qū)別說”時(shí)代，包括第一、二、三章。第二編為“近代國(guó)際私
法”，包括第四、五、六、七、八章。第三編為“當(dāng)代國(guó)際私法”，包括第
九至十二章。
本書首先介紹15世紀(jì)到19世紀(jì)中期德國(guó)國(guó)際私法的歷史發(fā)
展。由于在18世紀(jì)末19世紀(jì)初的大立法時(shí)代之前，國(guó)際私法主要
是一種學(xué)說法，因此這一部分的介紹也就依照學(xué)者的年代順序進(jìn)行
(第二章)。相對(duì)于意大利、法國(guó)和荷蘭等國(guó)而言，德國(guó)的國(guó)際私法
發(fā)展比較晚。因此為了正確理解德國(guó)“法則區(qū)別說”，有必要對(duì)在此
之前的其他國(guó)家國(guó)際私法的理論發(fā)展進(jìn)行介紹(第一章)。直到16
世紀(jì)，德國(guó)才出現(xiàn)了專門研究法律沖突的學(xué)者，他們的理論同屬于
“法則區(qū)別說”。德國(guó)的“法則區(qū)別說”并沒有多少獨(dú)創(chuàng)之處，基本上
是對(duì)意大利、法國(guó)和荷蘭學(xué)者理論的繼受。但個(gè)別學(xué)者如赫爾特
等，在國(guó)際私法史上也具有獨(dú)特的地位。赫爾特寫出了世界上第一
部沖突法專著。
但是，“法則區(qū)別說”是在德國(guó)學(xué)者手里被終結(jié)的，其終結(jié)者是
薛夫納、魏希特和薩維尼。薛夫納和魏希特是從“法則區(qū)別說”到現(xiàn)
代國(guó)際私法理論的過渡人物，但他們的理論對(duì)后世產(chǎn)生了巨大影響
(第三章)。薛夫納首創(chuàng)了“國(guó)際私法”這一名稱；而魏希特的理論則
開創(chuàng)了國(guó)際私法中的“民族主義”路線。可惜他們都沒能建立起新
的國(guó)際私法理論體系。
薩維尼被公認(rèn)為是現(xiàn)代國(guó)際私法理論的創(chuàng)立人。因此，薩維尼
的國(guó)際私法理論是本書的研究重點(diǎn)(第四章)。薩維尼提出了“法律
關(guān)系本座說”，實(shí)現(xiàn)了國(guó)際私法方法論上的革命性轉(zhuǎn)折，被譽(yù)為國(guó)際
私法史上的“哥白尼革命”。
19世紀(jì)末期，圍繞著德國(guó)國(guó)際私法立法產(chǎn)生了巨大爭(zhēng)論，最終
于1896年頒布的德國(guó)《民法典施行法》并沒有完全實(shí)現(xiàn)薩維尼的主
張，而是一種政治妥協(xié)的產(chǎn)物(第五章)。
薩維尼之后，現(xiàn)代國(guó)際私法理論形成兩大派別，即國(guó)際主義學(xué)派
(第六章)和民族主義學(xué)派(第七章)。在兩大學(xué)派的推動(dòng)下，國(guó)際私
法得到迅速發(fā)展。由于國(guó)際私法所具有的獨(dú)特性質(zhì)使得兩大學(xué)派
的理論主張均無法完全實(shí)現(xiàn)國(guó)際私法的目的。因此，在兩大學(xué)派之
外，一些學(xué)者開始探求“第三條道路”，因而產(chǎn)生了所謂的“比較法學(xué)
派”(第八章)。這一學(xué)派的影響一直持續(xù)到今天。
以薩維尼為代表的現(xiàn)代國(guó)際私法受到19世紀(jì)實(shí)證主義法學(xué)和
“潘德克頓”法學(xué)影響，逐漸發(fā)展成為一套煩瑣的概念主義理論體
系。隨著20世紀(jì)30年代以后國(guó)家職能的轉(zhuǎn)換和社會(huì)結(jié)構(gòu)的變化，
這套概念主義的法律選擇體系首先在美國(guó)受到質(zhì)疑和批判，形成聲
勢(shì)浩大的所謂的“沖突法革命”。這場(chǎng)“革命”繼而在歐洲大陸引起
廣泛反響�！凹みM(jìn)派”學(xué)者接受美國(guó)“革命”理論的影響，他們或者主
張拋棄傳統(tǒng)的沖突法規(guī)范，或者主張對(duì)傳統(tǒng)理論進(jìn)行改造，并提出
了許多替代性理論(第九章)。
但是，德國(guó)的傳統(tǒng)學(xué)者反對(duì)這種激進(jìn)主義思想，并對(duì)其進(jìn)行了抨
擊。他們主張維護(hù)傳統(tǒng)國(guó)際私法規(guī)范的權(quán)威，并在此前提下對(duì)國(guó)際
私法進(jìn)行改造，其中最具影響的人物是克格爾和他所提出的利益法
學(xué)理論(第十章)。德國(guó)20世紀(jì)80年代以后的國(guó)際私法改革立法
也遵循了這一思路(第十一章)，沒有接受美國(guó)學(xué)者的激進(jìn)理論。
在人類即將進(jìn)入21世紀(jì)之際，世界形勢(shì)發(fā)生了巨大變化�！昂�
現(xiàn)代思潮”席卷全球，法學(xué)也難以獨(dú)善其身。一些學(xué)者從未來主義
角度對(duì)所謂的“后現(xiàn)代國(guó)際私法”進(jìn)行了探討，提出了一些富有啟發(fā)
性的觀念(第十二章)。其中最有意義的是從文化角度來探討法律
沖突的解決途徑。
為了使讀者對(duì)德國(guó)國(guó)際私法的立法淵源有一個(gè)完整而清晰的了
解，作者將從1896年以來德國(guó)關(guān)于國(guó)際私法的法規(guī)條文翻譯出來，
并按照時(shí)間順序附錄在文后。這些條文均根據(jù)其頒布時(shí)的原始文
字譯出。
關(guān)鍵詞：德國(guó)，國(guó)際私法，沖突法，法律史，立法
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