- 編號：25595
- 書名：德國國際私法:理論.方法和立法的變遷(中國民商法專題研究叢書)
- 作者：杜濤
- 出版社：法律
- 出版時間：2006年8月
- 入庫時間：2006-9-10
- 定價：42
圖書內(nèi)容簡介
沒有圖書簡介
圖書目錄
《中國民商法專題研究叢書》總序
我于1988年起擔(dān)任中國社會科學(xué)院法學(xué)
研究所民法研究室主任，開始考慮學(xué)術(shù)發(fā)展和
人才培養(yǎng)問題。時值90年代初，中國內(nèi)地遭遇
學(xué)術(shù)著作出版難，尤其未成名的年輕學(xué)者的學(xué)
術(shù)著作出版更難。遂仿照王澤鑒先生擔(dān)任臺灣
大學(xué)法律學(xué)系主任時編輯出版《臺大法學(xué)叢
書》的辦法，編輯出版《中國民商法專題研究叢
書》。預(yù)計用二十年時間，出版100部民商法
專題研究著作。
其編輯宗旨是，從中國改革開放和發(fā)展現(xiàn)代
化的市場經(jīng)濟(jì)的實際出發(fā)，廣泛參考發(fā)達(dá)國家和
地區(qū)民商事立法的成功經(jīng)驗和最新判例學(xué)說，深
入研究民商法的基本理論和實踐中的重大法律
問題，為中國民商事立法的現(xiàn)代化和民商事審判
實務(wù)的科學(xué)化提供科學(xué)的法理基礎(chǔ)，提升民商法
理論水平，推出民商法理論研究人才，使中國民
商法理論研究盡快趕上發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的水平。
著作之人選叢書，不論作者職稱、地位、親疏，以學(xué)術(shù)性為惟一考
量。不約稿、不組稿、不需推薦，概由作者自薦。歡迎自薦博士學(xué)位
論文。叢書雖以“民商法專題研究”為名，其入選著作并不以民商法
學(xué)為限。涵蓋民法、商法、民事訴訟法、仲裁法、經(jīng)濟(jì)法、環(huán)境法、國
際私法、國際經(jīng)濟(jì)法、民商事國際公約慣例等領(lǐng)域，而與廣義之“私
法學(xué)”概念相若。
自1994年推出第一部著作始，迄今已有十余年了，已出版著作
50部。出版社方面注意到本套叢書在國內(nèi)外已產(chǎn)生良好影響和社
會效益，決定自第51部著作始，重新設(shè)計、增大開本、改變裝幀、更加
精編精印。特補(bǔ)述叢書編輯緣起及宗旨，作為總序。
梁慧星
于北京城南清芷園
2005年12月8日
本書研究德國國際私法從15世紀(jì)的“法則
區(qū)別說”到21世紀(jì)初的發(fā)展歷程，著重探討其理
論學(xué)說及立法的發(fā)展演變。本書的著眼點在于
通過對德國國際私法歷史的介紹和分析，為中國
國際私法的進(jìn)一步發(fā)展提供新的“增長點”，同
時為將來中國國際私法立法提供比較和借鑒的
“參照系”。
中國現(xiàn)代法律制度的建立受到德國法的巨
大影響。中國法律，尤其是私法，包括國際私法，
從整體上來看應(yīng)當(dāng)屬于大陸法系，并偏向于大陸
法系中的德國分支。如果將我國的國際私法著
作與德國國際私法著作進(jìn)行比較的話，二者之間
的相似之處是驚人的，不僅是在體系結(jié)構(gòu)上，而
且反映在具體概念和法律術(shù)語上，甚至包括“國
際私法”這一名稱上。
我國目前正在進(jìn)行《民法典》的起草工作。
我國將來的《民法典》很可能也會采用或大量借
內(nèi)容摘要
鑒德國法模式。民法如此，作為民法典的施行法的國際私法也應(yīng)當(dāng)
如此。
中國加入世界貿(mào)易組織后，與國外的民商事交往必將以更快的
速度發(fā)展，國際私法將會擁有更大的用武之地。但是我國國際私法
立法尚存在諸多空缺，現(xiàn)有的立法也有許多有待完善之處。中國民
法典的編纂正在緊鑼密鼓地進(jìn)行之中，國際私法的法典編纂相信也
是不久之后的事。中國國際私法學(xué)會長期以來致力于中國國際私
法立法的研究，并于1999年出版了《中國國際私法(示范法)》，以期
對將來中國的國際私法立法樹立典范。作為法典編纂必要的前期
準(zhǔn)備工作，加強(qiáng)對外國國際私法立法、理論和實踐的研究實屬當(dāng)務(wù)
之急。我國在這方面已經(jīng)取得了一定成就。
然而，盡管我國國際私法受到德國國際私法如此巨大的影響，但
是自從新中國成立之后，我國學(xué)者對德國國際私法的介紹和研究基
本上處于空白狀態(tài)。因此，本書試圖填補(bǔ)這一空白，并希望能對未
來的中國國際私法立法起到一定借鑒作用。
本書將德國國際私法的發(fā)展劃分為三個階段，即“法則區(qū)別說”
時期、“近代國際私法”時期和“當(dāng)代國際私法”時期�！敖鷩H私
法”和“當(dāng)代國際私法”均屬于現(xiàn)代國際私法。當(dāng)然，這種劃分也僅
是出于研究的方便。本書因此而分為三編，共十二章。第一編為
“法則區(qū)別說”時代，包括第一、二、三章。第二編為“近代國際私
法”，包括第四、五、六、七、八章。第三編為“當(dāng)代國際私法”，包括第
九至十二章。
本書首先介紹15世紀(jì)到19世紀(jì)中期德國國際私法的歷史發(fā)
展。由于在18世紀(jì)末19世紀(jì)初的大立法時代之前，國際私法主要
是一種學(xué)說法，因此這一部分的介紹也就依照學(xué)者的年代順序進(jìn)行
(第二章)。相對于意大利、法國和荷蘭等國而言，德國的國際私法
發(fā)展比較晚。因此為了正確理解德國“法則區(qū)別說”，有必要對在此
之前的其他國家國際私法的理論發(fā)展進(jìn)行介紹(第一章)。直到16
世紀(jì)，德國才出現(xiàn)了專門研究法律沖突的學(xué)者，他們的理論同屬于
“法則區(qū)別說”。德國的“法則區(qū)別說”并沒有多少獨創(chuàng)之處，基本上
是對意大利、法國和荷蘭學(xué)者理論的繼受。但個別學(xué)者如赫爾特
等，在國際私法史上也具有獨特的地位。赫爾特寫出了世界上第一
部沖突法專著。
但是，“法則區(qū)別說”是在德國學(xué)者手里被終結(jié)的，其終結(jié)者是
薛夫納、魏希特和薩維尼。薛夫納和魏希特是從“法則區(qū)別說”到現(xiàn)
代國際私法理論的過渡人物，但他們的理論對后世產(chǎn)生了巨大影響
(第三章)。薛夫納首創(chuàng)了“國際私法”這一名稱；而魏希特的理論則
開創(chuàng)了國際私法中的“民族主義”路線�？上麄兌紱]能建立起新
的國際私法理論體系。
薩維尼被公認(rèn)為是現(xiàn)代國際私法理論的創(chuàng)立人。因此，薩維尼
的國際私法理論是本書的研究重點(第四章)。薩維尼提出了“法律
關(guān)系本座說”，實現(xiàn)了國際私法方法論上的革命性轉(zhuǎn)折，被譽(yù)為國際
私法史上的“哥白尼革命”。
19世紀(jì)末期，圍繞著德國國際私法立法產(chǎn)生了巨大爭論，最終
于1896年頒布的德國《民法典施行法》并沒有完全實現(xiàn)薩維尼的主
張，而是一種政治妥協(xié)的產(chǎn)物(第五章)。
薩維尼之后，現(xiàn)代國際私法理論形成兩大派別，即國際主義學(xué)派
(第六章)和民族主義學(xué)派(第七章)。在兩大學(xué)派的推動下，國際私
法得到迅速發(fā)展。由于國際私法所具有的獨特性質(zhì)使得兩大學(xué)派
的理論主張均無法完全實現(xiàn)國際私法的目的。因此，在兩大學(xué)派之
外，一些學(xué)者開始探求“第三條道路”，因而產(chǎn)生了所謂的“比較法學(xué)
派”(第八章)。這一學(xué)派的影響一直持續(xù)到今天。
以薩維尼為代表的現(xiàn)代國際私法受到19世紀(jì)實證主義法學(xué)和
“潘德克頓”法學(xué)影響，逐漸發(fā)展成為一套煩瑣的概念主義理論體
系。隨著20世紀(jì)30年代以后國家職能的轉(zhuǎn)換和社會結(jié)構(gòu)的變化，
這套概念主義的法律選擇體系首先在美國受到質(zhì)疑和批判，形成聲
勢浩大的所謂的“沖突法革命”。這場“革命”繼而在歐洲大陸引起
廣泛反響。“激進(jìn)派”學(xué)者接受美國“革命”理論的影響，他們或者主
張拋棄傳統(tǒng)的沖突法規(guī)范，或者主張對傳統(tǒng)理論進(jìn)行改造，并提出
了許多替代性理論(第九章)。
但是，德國的傳統(tǒng)學(xué)者反對這種激進(jìn)主義思想，并對其進(jìn)行了抨
擊。他們主張維護(hù)傳統(tǒng)國際私法規(guī)范的權(quán)威，并在此前提下對國際
私法進(jìn)行改造，其中最具影響的人物是克格爾和他所提出的利益法
學(xué)理論(第十章)。德國20世紀(jì)80年代以后的國際私法改革立法
也遵循了這一思路(第十一章)，沒有接受美國學(xué)者的激進(jìn)理論。
在人類即將進(jìn)入21世紀(jì)之際，世界形勢發(fā)生了巨大變化。“后
現(xiàn)代思潮”席卷全球，法學(xué)也難以獨善其身。一些學(xué)者從未來主義
角度對所謂的“后現(xiàn)代國際私法”進(jìn)行了探討，提出了一些富有啟發(fā)
性的觀念(第十二章)。其中最有意義的是從文化角度來探討法律
沖突的解決途徑。
為了使讀者對德國國際私法的立法淵源有一個完整而清晰的了
解，作者將從1896年以來德國關(guān)于國際私法的法規(guī)條文翻譯出來，
并按照時間順序附錄在文后。這些條文均根據(jù)其頒布時的原始文
字譯出。
關(guān)鍵詞：德國，國際私法，沖突法，法律史，立法
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