- 編號(hào)：27268
- 書名：控股股東法律規(guī)制比較研究
- 作者：湯欣等著
- 出版社：法律
- 出版時(shí)間：2006年11月
- 入庫(kù)時(shí)間：2006-12-30
- 定價(jià)：21
圖書內(nèi)容簡(jiǎn)介
本書借鑒美國(guó)、英國(guó)、德國(guó)、澳大利亞、日本、韓國(guó)及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的立法和判例，針對(duì)我國(guó)證券市場(chǎng)上存在的控股股東侵占上市公司資盒，及利用非公允關(guān)聯(lián)交易、操縱公司重大決策等方式損害上市公司及其中小股東和債權(quán)人利益的現(xiàn)象，提出法律對(duì)策。除鼓勵(lì)上市公司及其中小股東運(yùn)用民法上的一般侵權(quán)行為法律責(zé)任制度尋求救濟(jì)之外，我國(guó)法制可以參考德國(guó)法的事實(shí)上康采恩制度、并吸納美國(guó)法上公平交易責(zé)任制度中的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，來構(gòu)建公司法上的補(bǔ)充規(guī)定；此外，公司法上應(yīng)當(dāng)引入股東之間的受信義務(wù)原則，并輔以刑事責(zé)任制度的完善和落實(shí)，從多方面來遏止控股股東、其負(fù)責(zé)人以及為侵害提供協(xié)助的上市公司高級(jí)管理人員的違法行為。鑒于實(shí)踐中商業(yè)銀行及基金管理公司的業(yè)務(wù)也具有相當(dāng)程度的“公眾性”，為保護(hù)銀行儲(chǔ)戶和證券投資基金單位持有人的合法權(quán)益，同樣需要對(duì)銀行及基金管理公司控股股東的行為進(jìn)行控制，所以上述公司中股東的義務(wù)和責(zé)任也納入本書范圍進(jìn)行研究。
圖書目錄
第一部分 控股股東的義務(wù)和責(zé)任--緊迫的課
題／1
一、控股股東侵害少數(shù)股東利益的現(xiàn)狀分析--以上
市公司為中心／2
(一)關(guān)聯(lián)交易／2
(二)控制公司侵占或挪用從屬公司財(cái)產(chǎn)／6
(三)欺詐行為／7
二、控股股東濫用控制權(quán)行為的制度根源--基于特
殊國(guó)情的考量／9
(一)國(guó)有企業(yè)股份制改革上市時(shí)的設(shè)計(jì)缺陷／9
(二)相關(guān)法律機(jī)制的不健全／10
三、本書的主體結(jié)構(gòu)／11
第二部分 美國(guó)法上控股股東的義務(wù)與責(zé)任／16
一、美國(guó)公司法規(guī)制控股股東關(guān)聯(lián)交易的基本規(guī)則／17
(一)控股股東的類型分析：絕對(duì)控股股東(majority-
controlled shareholder)和相對(duì)控股股東(minority-
controlled shareholder)／18
(二)關(guān)聯(lián)交易的類型分析：企業(yè)經(jīng)營(yíng)型(enterprise)交易與所有權(quán)益型(ownership-
claim)交易／21
二、門檻規(guī)則(the threshold test)的確立、存廢及其合理性分析／23
(一)Sinclair Oil Corp．v．Levien案：門檻規(guī)則的確立／24
(二)Weinberger v．UOP，Inc．案：門檻規(guī)則的否定／27
(三)Weinberger案后的門檻規(guī)則：存廢之爭(zhēng)／30
(四)設(shè)置門檻規(guī)則的合理性分析／32
三、控股股東關(guān)聯(lián)交易行為的公平性分析：以Weinberg案為例／34
(一)交易過程是否公平／34
(二)交易價(jià)格是否公平／36
四、控股股東關(guān)聯(lián)交易舉證責(zé)任的配置和轉(zhuǎn)移與《特拉華州公司法典》第
144節(jié)的適用／37
(一)關(guān)聯(lián)交易舉證責(zé)任的配置及轉(zhuǎn)移／37
(二)控股股東關(guān)聯(lián)交易舉證責(zé)任轉(zhuǎn)移的條件／40
五、小結(jié)／42
第三部分 德國(guó)法上控股股東的義務(wù)和責(zé)任--以企業(yè)集團(tuán)法為核心
考察／44
一、概述／44
二、控制企業(yè)的權(quán)力與責(zé)任／47
(一)契約上的康采恩／48
(二)事實(shí)上的康采恩／62
(三)小結(jié)和評(píng)價(jià)／70
第四部分 英國(guó)法上控股股東的義務(wù)和責(zé)任／73
一、控股股東對(duì)公司及其中小股東的義務(wù)與責(zé)任／73
(一)英國(guó)公司法對(duì)控股股東的定義／73
(二)控股股東受信義務(wù)的沿革／75
(三)控股股東和少數(shù)股東之間關(guān)系的法律架構(gòu)／77
(四)控股股東行使表決權(quán)時(shí)的義務(wù)／78
(五)少數(shù)股東退出公司時(shí)控股股東的義務(wù)／79
二、控制人對(duì)公司債權(quán)人的義務(wù)與責(zé)任／84
(一)控股股東濫用公司人格時(shí)的義務(wù)／84
(二)控股股東作為影子董事的義務(wù)／86
三、控制人信息披露的義務(wù)與責(zé)任／86
(一)自動(dòng)披露／87
(二)作為董事的股東的披露／88
(三)公司要求的披露／88
第五部分 澳大利亞法上控股股東的義務(wù)和責(zé)任／90
一、澳大利亞的“控制人”法律規(guī)范體系／90
(一)“公司集團(tuán)”中的控制人問題／90
(二)“公司集團(tuán)”中各方利益的維護(hù)和平衡／95
(三)名義董事對(duì)“控制人”的作用／97
二、控股股東對(duì)中小股東的責(zé)任／104
(一)控股股東對(duì)中小股東責(zé)任的理論出發(fā)點(diǎn)／104
(二)引入公平交易責(zé)任的探討／106
(三)衡平法對(duì)制定法的補(bǔ)充作用／107
三、控制人對(duì)于公司債權(quán)人的責(zé)任／108
(一)控制公司對(duì)于公司債務(wù)或者損失負(fù)責(zé)／109
(二)澳洲現(xiàn)有法律的局限性／112
(三)澳大利亞法律界的相關(guān)改革建議／112
第六部分 日本法上控股股東的義務(wù)和責(zé)任／117
一、日本公司中的實(shí)際控制人／117
(一)日本公司集團(tuán)中的控制人／117
(二)主銀行制度對(duì)公司控制結(jié)構(gòu)的影響／119
(三)日本的上市公司股份所有結(jié)構(gòu)／121
二、控股股東的責(zé)任規(guī)范體系／123
(一)“事實(shí)董事”理論的應(yīng)用／123
(二)控股股東對(duì)公司損失承擔(dān)責(zé)任的情形／124
(三)控股股東對(duì)中小股東的責(zé)任／125
(四)控股股東對(duì)債權(quán)人的責(zé)任／126
(五)基于“事實(shí)董事”理論的控股股東規(guī)范體系的局限／127
三、控股股東的信息披露義務(wù)／128
(一)商法上對(duì)股份持有情況的披露要求／128
(二)證券交易法上的要求／128
(三)會(huì)計(jì)制度／129
第七部分 韓國(guó)法上控股股東的義務(wù)和責(zé)任／130
一、韓國(guó)公司中實(shí)際控制人的狀況／130
(一)韓國(guó)財(cái)閥集團(tuán)的基本情況／130
(二)1997年金融危機(jī)后，財(cái)閥集團(tuán)的變化發(fā)展／132
(三)財(cái)閥集團(tuán)對(duì)韓國(guó)上市公司的影響／133
二、控股股東責(zé)任的規(guī)范體系／133
(一)有關(guān)股東保護(hù)條款的修訂／133
(二)指示業(yè)務(wù)執(zhí)行者責(zé)任／134
(三)控股股東對(duì)公司的義務(wù)和責(zé)任／136
(四)控股股東對(duì)第三人的責(zé)任／137
(五)(公司治理最佳做法準(zhǔn)則)對(duì)“控股股東”的規(guī)范／139
三、制約控股股東的其他力量／140
(一)對(duì)形成“控制”關(guān)系的規(guī)制／140
(二)機(jī)構(gòu)投資者／141
(三)獨(dú)立董事制度的引入／142
第八部分 我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“法”上控制公司的義務(wù)與責(zé)任
--以“關(guān)系企業(yè)法”為核心考察／143
一、概述／143
二、控制企業(yè)的法律責(zé)任／144
(一)控制公司及其負(fù)責(zé)人的補(bǔ)償及損害賠償責(zé)任／145
(二)從屬公司少數(shù)股東及債權(quán)人的代位權(quán)／151
(三)從屬企業(yè)和解或拋棄賠償權(quán)利的效力／153
(四)受有利益的其他從屬公司的連帶責(zé)任／154
(五)關(guān)系報(bào)告書和合并財(cái)務(wù)報(bào)表的編制／155
三、小結(jié)與評(píng)價(jià)／156
第九部分 商業(yè)銀行控股股東的義務(wù)和責(zé)任／159
一、商業(yè)銀行控股股東控制權(quán)的濫用／160
(一)不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易／161
(二)高風(fēng)險(xiǎn)業(yè)務(wù)／161
二、商業(yè)銀行控股股東控制權(quán)濫用問題的制度根源／162
(一)銀行控股股東與銀行之間存在廣泛的利益沖突／162
(二)銀行控股股東的道德風(fēng)險(xiǎn)／163
三、強(qiáng)化控股股東的義務(wù)和責(zé)任／166
(一)優(yōu)化銀行股權(quán)結(jié)構(gòu)／166
(二)完善關(guān)聯(lián)交易管理／170
(三)強(qiáng)化銀行控股股東的資本協(xié)助義務(wù)／175
四、小結(jié)／182
第十部分 證券投資基金管理公司控股股東的義務(wù)和責(zé)任／184
一、導(dǎo)言／184
二、美國(guó)基金法上的規(guī)定／185
(一)本人交易的規(guī)制／187
(二)共同交易的規(guī)制／188
(三)代理交易的規(guī)制／189
(四)一般性反欺詐規(guī)則：第17(j)節(jié)和Rule 17j-1／190
(五)違反上述規(guī)定需承擔(dān)的責(zé)任／190
三、我國(guó)基金法上的規(guī)定及其完善／191
(一)我國(guó)基金法上的現(xiàn)有規(guī)定／191
(二)完善我國(guó)基金法相關(guān)規(guī)定的若干建議／192
第十一部分 中國(guó)上市公司的“掏空”及法律適用／196
一、控股股東非公允關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制／200
(一)直接規(guī)制模式／201
(二)間接規(guī)制模式／208
(三)立法政策建議／209
二、引入受信義務(wù)原則／211
(一)問題的提出／211
(二)受信義務(wù)的移植理論／212
(三)美英公司法上股東的受信義務(wù)／216
(四)引入控股股東受信義務(wù)的嘗試／223
(五)小結(jié)／227
三、刑法的規(guī)制／229
(一)引言／229
(二)刑事責(zé)任問責(zé)路徑之一：職務(wù)侵占罪或挪用資金罪／231
(三)刑事責(zé)任問責(zé)路徑之二：盜竊罪／236
(四)刑事責(zé)任問責(zé)路徑之三：新增罪名／238
第十二部分 結(jié)語(yǔ)／244
一、公司法上控股股東義務(wù)和責(zé)任的立法模式／244
(一)直接規(guī)制模式／245
(二)間接規(guī)制模式／247
二、特殊類型公司中的規(guī)范模式／248
三、我國(guó)的法律適用和法律移植／249
本書總251頁(yè)
