寫 在 前 面
中國(guó)古代有豐富的法理學(xué)思想，但是學(xué)科意義的法理學(xué)卻走
西學(xué)東漸的產(chǎn)物，它產(chǎn)生于19世紀(jì)、20世紀(jì)之交。在20世紀(jì)上
半葉，它的主要思想與范式來(lái)自自由主義的西方，法治、自由、平
等、權(quán)利、權(quán)力分立等西方法學(xué)的基本觀念與范疇成為學(xué)界共識(shí)。
至下半葉，中國(guó)發(fā)生了翻天覆地的變化，法理學(xué)也不能例外，它同
自由主義的西方傳統(tǒng)徹底決裂，轉(zhuǎn)向社群主義的西方：蘇聯(lián)的斯大
林主義即維辛斯基法學(xué)。斯大林主義的核心是專政與暴力，與此
相應(yīng)，維字斯基法學(xué)就只能是階級(jí)暴力的“學(xué)理化”。法律存在的
理由與作用恰恰是對(duì)暴力的祛除，建立在階級(jí)與暴力之上的理論
抽去了法律存在的基礎(chǔ)，因此，作為論證階級(jí)暴力法律化正當(dāng)性、
必然性的法學(xué)只能是自殺式的：它在殺死法律的同時(shí)也殺死了自
身。它的社會(huì)結(jié)果就是“文化大革命”中法律的崩潰、法律建制的
被砸和法學(xué)的徹底消失。這就是20世紀(jì)下半葉前30年的中國(guó)法
律和法理學(xué)。1995年中國(guó)法理學(xué)年會(huì)(昆明)的議題之一是中國(guó)
法理學(xué)的分期問(wèn)題，我在大會(huì)發(fā)言中說(shuō)，1949年以后中國(guó)的法理
學(xué)可以分為三個(gè)階段：“國(guó)家與法的理論”階段、“法學(xué)基礎(chǔ)理論”
階段和“法理學(xué)”階段。前30年的“國(guó)家與法的理論”階段是“沒(méi)
有法理的法理學(xué)”，“法學(xué)基礎(chǔ)理論”階段是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)法理學(xué)，真正
的法理學(xué)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法理學(xué)，而這剛剛開始。我的講話使一些老
一輩的學(xué)人感覺(jué)受到了冒犯，其實(shí)我不是有意冒犯誰(shuí)，只是想說(shuō)出
一個(gè)事實(shí)。我現(xiàn)在仍然沒(méi)有改變看法。一個(gè)明顯的例證就是，在
那30年里，留下了多少有價(jià)值的法理學(xué)文獻(xiàn)?今天還有多少人會(huì)
引用當(dāng)時(shí)的文獻(xiàn)?我不敢說(shuō)絕對(duì)沒(méi)有，但是，除了當(dāng)時(shí)被批判的學(xué)
者(例如楊兆龍、王造時(shí)等)的觀點(diǎn)，在那30年里具有正面學(xué)術(shù)史
價(jià)值的成果幾乎沒(méi)有。一個(gè)在學(xué)術(shù)史上沒(méi)有留下任何痕跡的學(xué)
術(shù)，它的存在是值得懷疑的
我1977年取得大學(xué)入學(xué)資格，真正入大學(xué)讀書則要到1978
年春天，因?yàn)?977年大學(xué)教室剛剛作為“牛棚”，一時(shí)來(lái)不及“改
棚為庠”。這也從一個(gè)側(cè)面證明當(dāng)時(shí)的中國(guó)沒(méi)有法律與法學(xué)。我
大學(xué)不是讀的法學(xué)，而是政治教育，學(xué)的都是些反法律乃至反人類
的玩藝兒，它大多成為我今天批判的對(duì)象。每念及此，都有一種悲
涼涌上心頭，它浪費(fèi)了我多少寶貴的時(shí)間! 而它的改變卻還需要
時(shí)日。我的法律知識(shí)主要源自自學(xué)。1979年搞恢復(fù)律師制度試
點(diǎn)，我與班上的另一位同學(xué)成為蘇州市第一批刑事辯護(hù)人。于是
在課余自學(xué)法律。那時(shí)法律的書少之又少，我將當(dāng)時(shí)學(xué)校圖書館
里的法律書幾乎都找遍了，大約30種左右，幾乎清一色是蘇聯(lián)的
書，例如國(guó)家與法的理論、蘇聯(lián)國(guó)家與法的歷史、蘇聯(lián)集體農(nóng)莊法
之類，這成為我最早接觸的法律知識(shí)。就法理學(xué)來(lái)說(shuō)，無(wú)疑是維辛
斯基的。不過(guò)，大學(xué)沒(méi)有白讀，1978年思想解放運(yùn)動(dòng)的“力度”是
現(xiàn)在的青年學(xué)生所難以想象的，種種講座很多，帶來(lái)不同的思潮，
沒(méi)有那么多的禁區(qū)。真正有用的知識(shí)主要是從自己讀書和從講座
中來(lái)。1982年年初畢業(yè)，適逢蘇州大學(xué)組建法律系，不懂法律的
我留校忝任法律系的老師，然后到北京和西南進(jìn)修法律。此時(shí)，我
開始思考真正的法理問(wèn)題。我意識(shí)到，維辛斯基法理學(xué)與馬克思
主義人的自由與解放的目標(biāo)不一致，因此我首先通過(guò)閱讀馬克思
恩格斯來(lái)批判這一理論，而后通過(guò)廣泛涉獵西方經(jīng)典來(lái)建構(gòu)以平
等、自由為核心價(jià)值的法理學(xué)。與此相應(yīng)，我的文章大體上分為兩
類，一是早期在原有理論體系框架下對(duì)它的揚(yáng)棄，二是1990年代
以后的更為開放的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)和全球視野的法理學(xué)，這一切都是以
自由為基本價(jià)值取向的。它的基本假設(shè)是，現(xiàn)代社會(huì)所有的人在
人格上都是平等的，法律是一種互為主體的人際關(guān)系規(guī)范，任何將
人等級(jí)化、而后將部分人客體化的法律都與現(xiàn)代精神不合；任何為
人的等級(jí)、特權(quán)作正當(dāng)性論證的法理學(xué)都是前現(xiàn)代的。
雖然是法理學(xué)著作，但本書關(guān)注的都是當(dāng)時(shí)社會(huì)的現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，
甚至是痛問(wèn)題，它本身是社會(huì)的一部分。我的文章的一個(gè)共同特
點(diǎn)是它的批判性，批判的主要對(duì)象當(dāng)然是主流的階級(jí)法理學(xué)，其次
是社會(huì)的種種弊端與令法律人憤慨的東西。這一批判中包含了自
我批判，例如我早期的國(guó)家法一元論的觀念。文章中所論及的部
分觀念現(xiàn)在已經(jīng)為社會(huì)所承認(rèn)，有些則仍然是問(wèn)題，是社會(huì)的“異
端”。不過(guò)，我相信，我的以人的自由為核心的法律理想的實(shí)現(xiàn)只
是時(shí)間問(wèn)題。
在體例上，我是按照論題來(lái)組織的，以使它形成一本主題相對(duì)
集中的著作。為了達(dá)到這一目標(biāo)，我對(duì)文稿處理的方式是：第一，
尊重歷史，只對(duì)筆誤和誤植作了修正。有些東西我自己也不滿意，
但這是歷史，我自己也無(wú)權(quán)改變它，保存原貌以供讀者認(rèn)識(shí)與批
判；第二，由于文章的時(shí)間跨度近20年，個(gè)別文章存在部分重復(fù)，
我作了刪節(jié)；第三，由于有些文章的背景今天的讀者已經(jīng)不熟悉，
所以增加了一些注，增加了一些上下關(guān)聯(lián)的陳述，以增加全書的連
貫性；第四，有些著作在發(fā)表時(shí)被刪節(jié)，有可能的條件下，恢復(fù)原
樣；第五，為了閱讀的方便，也為了著作的體例統(tǒng)一，對(duì)注進(jìn)行了整
理，夾注和尾注統(tǒng)一改為頁(yè)腳注，對(duì)原來(lái)不夠完整的注加以增補(bǔ)，
對(duì)序號(hào)作了統(tǒng)一編排。
周永坤
2006年11月12日于東吳研究室
共590頁(yè)
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