犯罪是一種普遍的社會現(xiàn)象和法律現(xiàn)象,犯罪問題也是一個復(fù)雜的
實踐問題和理論問題。雖然刑法典對犯罪的概念、對各種犯罪的構(gòu)成要
件都作出了明確的界定,但是一些相近或者類似的犯罪行為,如何對它
們加以區(qū)分,即如何區(qū)別此罪與彼罪,就成為司法機(jī)關(guān)經(jīng)常面對和需要
加以解決的問題,它不僅關(guān)系到定罪,而且關(guān)系到量刑乃至被告人的生
殺予奪。例如故意殺人罪和故意傷害罪怎么區(qū)分?單從二罪的外部行
為看幾乎沒有什么差異,關(guān)鍵在于行為入主觀上是出于剝奪他人生命的
故意還是出于傷害他人身體的故意。在刑罰適用上,盡管二罪的最高刑
都是可以判處死刑,但具體規(guī)定是不同的:前罪的基本犯是“死刑、無期
徒刑或者十年以上有期徒刑”,后罪的基本犯是“三年以下有期徒刑、拘
役或者管制”。可見正確區(qū)分此罪與彼罪的重要性。
從理論研究的角度來看,包括中國在內(nèi)的各國學(xué)者把紛繁復(fù)雜的犯罪
現(xiàn)象進(jìn)行梳理分類,不僅創(chuàng)造了多若繁星的犯罪概念,還出現(xiàn)了形形色色的
犯罪形態(tài)和多種多樣的犯罪類型,它從一個側(cè)面反映了各種不同的犯罪的本
質(zhì)特征。如何區(qū)分這些相關(guān)的犯罪概念同樣關(guān)系重大。例如間接故意犯罪
與過于自信過失犯罪,是兩種容易發(fā)生混淆的犯罪。應(yīng)該說二罪之間既有聯(lián)
系又有區(qū)別,聯(lián)系表現(xiàn)在行為人均已預(yù)見自己的行為可能引起危害社會結(jié)果
的發(fā)生,而且都不希望發(fā)生這種危害結(jié)果;區(qū)別表現(xiàn)在兩點:一是間接故意的
行為人對可能發(fā)生的危害結(jié)果是明知的,而過于自信過失的行為人對可能發(fā)
生的危害結(jié)果只是有預(yù)見而不是明知;二是間接故意行為人對危害結(jié)果持放
任(漠不關(guān)心、聽之任之)態(tài)度。而過于自信過失行為人對危害結(jié)果輕信能鴿
避免。因此兩罪最根本的不同在于前者屬于故意犯罪,后者屬于過失犯罪,
同時在處罰原則上是大相徑庭的。再如自手犯(即親手犯)與直接正犯如何
區(qū)分?首先應(yīng)該肯定二者都是正犯即實行犯。區(qū)別在于犯罪形態(tài)的屬性不
同:白手犯是屬于法律規(guī)定必須由行為人親自實施而不能由他人實施,才能
構(gòu)成的犯罪。例如強(qiáng)奸罪只能由男子實施才能構(gòu)成,雖然婦女可以成為強(qiáng)奸
罪的共犯(幫助犯、教唆犯),但婦女不可能成為強(qiáng)奸罪的正犯。這就是自手
犯。而直接正犯則是由行為人的直接行為而不是利用不具有刑事責(zé)任能力
的人(例如利用精神病人、無刑事責(zé)任能力的未成年人)實施的犯罪。類似
這些“此罪與彼罪”的情形比比皆是,如何對它們進(jìn)行區(qū)分,在司法實踐中會
經(jīng)常遇到。
本書是一部以專門以探究劃清此罪與彼罪界限為宗旨的著述。本書
的主要特點:一是就相近或者具有一定可比性的具體犯罪之間進(jìn)行比較辨
別方面是較為全面和系統(tǒng)的,涵蓋了我國刑法分則幾乎所有的罪名,對于
從事司法審判、行政執(zhí)法、律師以及法學(xué)教育工作者具有較強(qiáng)的適用性;二
是總論部分吸收了近些年刑法學(xué)界和犯罪學(xué)界有關(guān)犯罪現(xiàn)象和犯罪形態(tài)
方面的研究成果,涉及或者收錄犯罪概念是比較完整的(當(dāng)然不可能是全
部),具有一定的學(xué)術(shù)參考價值。同時本書盡可能做到界定準(zhǔn)確、層次分
明、文字精練。為了敘述和查找的方便,本書全部采用條目的形式,分為上
篇“刑法總論”和下篇“刑法各論”兩大部分,上、下篇分別為六章和十四
章,共636個條目。需要說明的是,用《中國刑法的此罪與彼罪》作為書名,
是從總論的大部分內(nèi)容和分論的全部內(nèi)容而言的,而總論的少部分內(nèi)容并
不是中國刑法的規(guī)定,甚至有的也不是中國學(xué)者的觀點,只是為了促進(jìn)我
國刑法學(xué)和犯罪學(xué)的研究而供大家參考才將其收錄的。
本書在撰寫過程中,除依據(jù)刑法典的規(guī)定和立法解釋、司法解釋外,還
參考了諸多的法律專著和大量的文獻(xiàn)資料,并從中吸收了我們認(rèn)為比較正
確的觀點(見附錄)。書中援引和依據(jù)的法律、法規(guī)、解釋,截至2006年9
月.書中的遺漏、不妥之處。懇請讀者提出意見.以便再版時修正。
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