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歷經(jīng)五屆司考洗禮 考生公認(rèn)經(jīng)典教材 首版以來最大一次修訂
2007年《國(guó)家司法考試專題講座系列》六大變化
1. 民法部分根據(jù)物權(quán)法全新撰寫,修訂篇幅達(dá)1/3
2. 刑法部分根據(jù)最新修正案與司考犯罪構(gòu)成理論及命題趨向的變化重新撰寫近1/3
3. 商經(jīng)法改由名師李建偉、張海峽親筆捉刀,重新撰寫
4. 順應(yīng)司考命題變化趨勢(shì),各科大幅更新應(yīng)考基本理論闡述
5. 全套購(gòu)買贈(zèng)送時(shí)長(zhǎng)3小時(shí)名師導(dǎo)讀DVD光盤
6. 根據(jù)2007命題趨勢(shì)及新法精心增編大量應(yīng)試新題
司法考試中的理論法學(xué).行政法
一一一2007年修訂版代前言
一、理論法學(xué)
理論法學(xué)部分在2006年司法考試中占了56分,這部分學(xué)科的總分占到了
司法考試總分的近10%,如果算上法理學(xué)在第四卷所占的分值,比例還要高。
本部分內(nèi)容命題特點(diǎn)是:多以選擇題(包括單項(xiàng)選擇題、多項(xiàng)選擇題、不定
項(xiàng)選擇題)的形式出現(xiàn),可能出現(xiàn)論述題型的法理學(xué)在本書的“論述題”部
分中詳細(xì)講解,此處不贅。根據(jù)這樣的命題特點(diǎn),我們?cè)诒緯袑?duì)本部分的考
點(diǎn)內(nèi)容進(jìn)行了深刻的分析,以下就各部分的內(nèi)容作如下介紹。
在整個(gè)司法考試中,憲法學(xué)、法理學(xué)、法制史單科的分值并不高。但是,
拿取這些學(xué)科的分?jǐn)?shù)并不一定簡(jiǎn)單。法理學(xué)、法制史、憲法學(xué)分值總計(jì)也占到
56分以上,若不好好應(yīng)對(duì),失敗就在眼前!我們必須具體分析這些學(xué)科在司
法考試方面的命題特點(diǎn),以尋找到具體的復(fù)習(xí)應(yīng)對(duì)方法。司法考試是一門職業(yè)
資格考試。比較現(xiàn)實(shí)而有效的應(yīng)對(duì)方法是:它考什么我們把握什么;它怎么考
我們就怎么復(fù)習(xí)。
(一)法理學(xué)
就法理學(xué)而言,司法考試關(guān)注的是法理學(xué)基本概念的理解和把握,對(duì)于法
理學(xué)深層次的問題并不作探討。因此,對(duì)法理學(xué)的深層次的東西無需作太深入
的掌握,我們需要掌握的是司法考試的重要知識(shí)點(diǎn), 比如法的特征、法的本
質(zhì)、法的作用、法的價(jià)值、‘法的規(guī)則、法律部門、法律體系、法律關(guān)系、法律
事實(shí)、法律責(zé)任、立法、立法權(quán)、立法體制、法律實(shí)施、法律現(xiàn)實(shí)、法的執(zhí)
行、法的適用、法的遵守、違法行為、法律監(jiān)督、法律解釋、法律推理、法的
產(chǎn)生、法的歷史類型、法的繼承、法的移植、法的傳統(tǒng)、法的現(xiàn)代化、法治等
法學(xué)基本概念。
法理學(xué)屬于純理論的學(xué)科。以前通過案例型題目考查法理學(xué)特別少,但近
年來通過案例考查的力度正逐步加強(qiáng)!這是司法考試性質(zhì)即法律資格考試與法
律實(shí)踐緊密相聯(lián)所決定的。這要求我們不能死記法理學(xué)知識(shí)點(diǎn),而應(yīng)理解其真
正涵義,能夠運(yùn)用這些知識(shí)點(diǎn)分析具體問題。
法理學(xué)的分值雖在23分左右,但要考查的知識(shí)點(diǎn)不少,為此,出題者越
來越多地使用判斷型選擇題。這種判斷型選擇題有兩個(gè)特點(diǎn):一是題干一般表
述為下列表述哪些是正確的或錯(cuò)誤的、不成立的或者不適當(dāng)?shù)牡鹊;二是題中
的4個(gè)選項(xiàng)的知識(shí)點(diǎn),往往互不相干。針對(duì)這種題型,要求備考者復(fù)習(xí)必須全
面。這種判斷型選擇題在法制史和憲法學(xué)中也大量出現(xiàn),必須引起足夠的重
視。
(二)法制史
法制史所研究的對(duì)象是法制發(fā)生、發(fā)展和演變的歷史過程,并探究其發(fā)
生、發(fā)展及演變的規(guī)律性。法制史在2003年首次列入司法考試,從2004年的
真題看,中國(guó)法制史占了8分,外國(guó)法制史占了4分,共占12分。2005年、
2006年考試分值大體維持在12分?疾榈膫(cè)重點(diǎn)主要是立法方面的知識(shí)點(diǎn),
其次為司法制度方面的知識(shí)點(diǎn)。事實(shí)上,司法部輔導(dǎo)教材中關(guān)于立法、司法方
面的闡述也是最為充分的。為此,我們?nèi)詰?yīng)當(dāng)將主要的復(fù)習(xí)精力相對(duì)集中在立
法、司法等方面。當(dāng)然, 由于知識(shí)點(diǎn)之間的盤根錯(cuò)節(jié),對(duì)相關(guān)的知識(shí)點(diǎn)也應(yīng)當(dāng)
系統(tǒng)把握。
就中國(guó)古代法制史部分而言,輔導(dǎo)教材一般是按照時(shí)代的順序敘述的,這
不利于備考者全面把握某一知識(shí)點(diǎn),比如刑罰制度在古代的演變。為此,筆者
在本書關(guān)于中國(guó)古代法制史的部分,按照立法、刑法、民事、司法制度四個(gè)線
索分專題闡述,將相關(guān)知識(shí)點(diǎn)羅列在一起,方便讀者從整體上記憶;同時(shí),也
向大家指明重點(diǎn)。專題中所附例題,大家應(yīng)特別注意其出題的著眼點(diǎn)(命題
的視角)。
(三)憲法學(xué)
司法考試對(duì)憲法學(xué)的考查,側(cè)重于對(duì)法條的考查,對(duì)理論的考查力度很
小。但司法考試對(duì)憲法理論的考查力度正有所加大,2005年、2006年憲法學(xué)
部分的分值達(dá)到了21分;同時(shí), 由于論述題的出現(xiàn),有必要加強(qiáng)對(duì)憲法基本
理論的把握。再者,憲法以及憲法性法律文件眾多,同一知識(shí)點(diǎn)規(guī)定在不同法
律文件中普遍存在,所以對(duì)法條的體系把握相當(dāng)困難。為此,我們必須加強(qiáng)對(duì)
理論的把握,并系統(tǒng)把握相關(guān)法條,做到融會(huì)貫通。
本書對(duì)憲法學(xué)部分作了較大幅度的修改,專題結(jié)構(gòu)也有了明顯的調(diào)整,并
大體與司法部教材體例相一致,但對(duì)《立法法》分設(shè)三個(gè)專題就有關(guān)問題詳
加剖析,望讀者注意。
二、行政法部分
行政法與行政訴訟法學(xué), 由于其與其他部門法的相關(guān)度極強(qiáng),使得備考者
復(fù)習(xí)難度極大。又由于行政法與行政訴訟法的客觀題(一般為40分)安排在
第二卷考查,這使得考生的第二卷分?jǐn)?shù)普遍不高。另外,論述題特別容易出在
行政法上,使得其特別重要。
為達(dá)到好的復(fù)習(xí)效果,我們必須把握行政法與行政訴訟法的學(xué)科特點(diǎn)及司
法考試的命題特點(diǎn)。行政法與行政訴訟法的學(xué)科特點(diǎn)是該部門法的具體知識(shí)點(diǎn)
都以其他部門法相關(guān)知識(shí)點(diǎn)為基礎(chǔ),但在有些方面又與相關(guān)部門法的類似知識(shí)
點(diǎn)存在細(xì)微或者重大的差別。如果對(duì)其他部門法的相關(guān)知識(shí)沒有把握,則在學(xué)
習(xí)行政法與行政訴訟法時(shí)一定會(huì)在腦子里“打架”,與相關(guān)部門法的相似知識(shí)
點(diǎn)糾纏不清。在復(fù)習(xí)行政法與行政訴訟法時(shí)必須特別注意其中的差別,既要借
鑒其他部門法學(xué)的知識(shí)理解行政法與行政訴訟法,又不能簡(jiǎn)單地套用。比如
“具體行政行為”,是行政法與行政訴訟法的一個(gè)基本概念,甚至可以說是核
心概念,整個(gè)行政法與行政訴訟法就是圍繞它展開的。把握具體行政行為也是
整個(gè)行政法與行政訴訟法的難題。但如果注意借用民事法律行為的理論,并注
意區(qū)分二者的差異,具體行政行為就相對(duì)容易掌握了。
行政法與行政訴訟法涉及的關(guān)鍵法條并不太多, 因此經(jīng)過這么多年的考
查,出題已經(jīng)是件相當(dāng)“費(fèi)神”的事情,最近幾年的真題除了一些“大眾化”
的題目外, 已經(jīng)逐年增加一些綜合型題目,或者考查一些比較偏僻的司法解
釋。綜合型題目不是簡(jiǎn)單地考查某一規(guī)范性法律文件的法條,而是同時(shí)考查數(shù)
個(gè)規(guī)范性法律文件中的法條。為此,備考者在復(fù)習(xí)中必須注意綜合把握法條。
為此,筆者在本書的編寫中,根據(jù)需要,對(duì)一些知識(shí)點(diǎn)進(jìn)行一定的綜合,便于
讀者整體把握相關(guān)知識(shí)點(diǎn);同時(shí)為應(yīng)對(duì)某些偏僻的司法解釋或行政解釋,在闡
述相關(guān)知識(shí)點(diǎn)時(shí),就有關(guān)司法解釋或者行政解釋加以引用并進(jìn)行說明。
本書對(duì)行政法部分進(jìn)行了較大幅度的修改,增加了某些專題,比如行政監(jiān)
察、行政應(yīng)急、信訪;充實(shí)了某些專題的內(nèi)容,比如“行政法概述”專題對(duì)
比例原則、信賴保護(hù)原則進(jìn)行了完整闡述;行政處罰方面的專題加進(jìn)了治安管
理處罰法的關(guān)鍵內(nèi)容,并將公安部有關(guān)治安管理處罰法的解釋引入其中;充實(shí)
了“例題”,例圖做到重點(diǎn)、難點(diǎn)知識(shí)點(diǎn)均有“例題”;為應(yīng)對(duì)理論考查加強(qiáng)
的趨勢(shì),在“相關(guān)法理”部分加強(qiáng)了有關(guān)背景知識(shí)的闡述。
從已有的真題看,法理學(xué)、憲法學(xué)和行政法學(xué)在論述題的解答中起著舉足
輕重的作用,為此,筆者在本書中開辟一個(gè)專題著重討論論述題與法理學(xué)、憲
法學(xué)、行政法的關(guān)系,并對(duì)歷年真題中有關(guān)法理、憲法和行政法學(xué)的論述題進(jìn)
行了解答。通過解答示范,幫助讀者把握論述題答題的思路和方法。
三、理論法學(xué)、行政法涉及的規(guī)范性法律文件
(一)以下規(guī)范性法律文件全面被闡述和分析
1.中華人民共和國(guó)憲法
2.中華人民共和國(guó)憲法修正案一、二、三、四
3.中華人民共和國(guó)立法法
4.中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)選舉法
5.中華人民共和國(guó)公務(wù)員法
6.中華人民共和國(guó)行政監(jiān)察法
7.中華人民共和國(guó)行政處罰法
8.中華人民共和國(guó)治安管理處罰法
9. 中華人民共和國(guó)行政許可法
10.中華人民共和國(guó)行政監(jiān)察法實(shí)施條例
11.中華人民共和國(guó)突發(fā)公共衛(wèi)生事件應(yīng)急條例
12.中華人民共和國(guó)重大動(dòng)物疫情應(yīng)急條例
13.中華人民共和國(guó)政府采購(gòu)法
14.中華人民共和國(guó)信訪條例
15.中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法
16.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)行政復(fù)議法》第三十條第一
款有關(guān)問題的批復(fù)
17.中華人民共和國(guó)行政訴訟法
18.最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》若干問題的
解釋
19.中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法
20.最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行《中華人民共和國(guó)國(guó)家賠償法》幾個(gè)
問題的解釋
21.最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問題的規(guī)定
22.最高人民法院關(guān)于民事、行政訴訟中司法賠償若干問題的解釋
(二)以下規(guī)范性法律文件深度被闡述和分析
1.中華人民共和國(guó)各級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)監(jiān)督法
2.全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)法律解釋工作的決議
3.中華人民共和國(guó)行政法規(guī)制定程序條例
4.中華人民共和國(guó)規(guī)章制定程序條例
5.中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)組織法
6.中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)議事規(guī)則
7.中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)議事規(guī)則
8.中華人民共和國(guó)國(guó)務(wù)院組織法
9.國(guó)務(wù)院行政機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例
10.中華人民共和國(guó)人民法院組織法
11.中華人民共和國(guó)法官法
12. 中華人民共和國(guó)人民檢察院組織法
13.中華人民共和國(guó)檢察官法
14. 中華人民共和國(guó)地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法
15. 地方各級(jí)人民政府機(jī)構(gòu)設(shè)置和編制管理?xiàng)l例
16.國(guó)務(wù)院關(guān)于行政區(qū)劃管理的規(guī)定
17.行政區(qū)域邊界爭(zhēng)議處理?xiàng)l例
18.中華人民共和國(guó)民族區(qū)域自治法
19.中華人民共和國(guó)香港特別行政區(qū)基本法
20.中華人民共和國(guó)澳門特別行政區(qū)基本法
21.中華人民共和國(guó)村民委員會(huì)組織法
22.中華人民共和國(guó)城市居民委員會(huì)組織法
23.全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于縣級(jí)以下人民代表大會(huì)代表直接選
舉的若干規(guī)定
24.中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表法
25.反分裂國(guó)家法
26. 中華人民共和國(guó)國(guó)籍法
27.最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理人民法院、人民檢察院共同
賠償案件若干問題的解釋
28. 最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用《關(guān)于辦理人民法院、人民
檢察院共同賠償案件若干問題的解釋》有關(guān)問題的答復(fù)
29.最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確定問題的
通知
30.最高人民法院關(guān)于審理人民法院國(guó)家賠償確認(rèn)案件若干問題的規(guī)定
(試行)
31.最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定
32.最高人民法院關(guān)于審理國(guó)際貿(mào)易行政案件若干問題的規(guī)定
33.最高人民法院關(guān)于審理反傾銷行政案件應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定
34.最高人民法院關(guān)于審理反補(bǔ)貼行政案件應(yīng)用法律若干問題的規(guī)定
(三)以下規(guī)范性法律文件部分被闡述和分析
1.中華人民共和國(guó)刑事訴訟法
2.中華人民共和國(guó)婚姻法
3.中華人民共和國(guó)商標(biāo)法
4.中華人民共和國(guó)專利法
5.中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法
6.中華人民共和國(guó)海關(guān)法
7.中華人民共和國(guó)稅收征收管理法
8.中華人民共和國(guó)證券法
9.中華人民共和國(guó)環(huán)境保護(hù)法
10.中華人民共和國(guó)土地管理法
11.中華人民共和國(guó)城市房屋拆遷管理?xiàng)l例
12.中華人民共和國(guó)審計(jì)法
13.中華人民共和國(guó)民事訴訟法
14.中華人民共和國(guó)締結(jié)條約程序法
15.中華人民共和國(guó)公民出境入境管理法
16.中華人民共和國(guó)外國(guó)人入境出境管理法
17.中華人民共和國(guó)反傾銷條例
18.中華人民共和國(guó)反補(bǔ)貼條例
(注:在本書援引上述法條、司法解釋和詮釋法理時(shí),一概用其簡(jiǎn)稱。)
上述所謂“全面”被闡述和分析,是指該規(guī)范性法律文件的所有主要內(nèi)
容全部被本書闡述和分析;“深度”被闡述和分析,是指該規(guī)范性法律文件中
與司法考試相關(guān)的重要知識(shí)點(diǎn)基本上被本書闡述和分析,本書未涉及的規(guī)定多
屬于司法考試無關(guān)的內(nèi)容;“部分”被闡述和分析,是指該規(guī)范性法律文件中
與司法考試相關(guān)的且與本書某一或某些專題相關(guān)的內(nèi)容被本書闡述和分析,本
書未涉及的規(guī)定盡管有些甚至很多與司法考試相關(guān),但不在本書體系之列,故
本書未予闡述和分析。
這些專題是筆者多年來實(shí)際參加司法考試和司法考試教學(xué)培訓(xùn)經(jīng)驗(yàn)的總
結(jié),基本內(nèi)容及體例、形式符合司法考試的要求,相信有助于備考者減負(fù)和解
惑!但效果如何,還需讀者諸君無情的檢驗(yàn)與批評(píng)指正!愿與讀者朋友繼續(xù)交
流和提高!
最后需要說明的是:鑒于本書所涉部門法的內(nèi)容繁雜,體系性差,所述不
可能面面俱到,而是側(cè)重重點(diǎn)、難點(diǎn)問題。因此,考生在時(shí)間有保證的情況
下,可結(jié)合教材來使用本書,以免遺漏零星知識(shí)點(diǎn)。
季宏謹(jǐn)識(shí)
2007年4月于北京萬國(guó)
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