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圖書內(nèi)容簡介

這本《法律方法論》是“山東省法律方法論研究基地”集體研究的又一成
果。該書系2001年我們申報(bào)的山東省社科規(guī)劃項(xiàng)目的完成稿。此前我們在中國
政法大學(xué)出版社出版了法律人叢書之《法律解釋學(xué)》(教育部社科規(guī)劃項(xiàng)目)一
書，并在山東人民出版社的支持下編輯出版了《法律方法》 (1—4卷)。對法律
方法論課題的研究得到了國家社科基金、教育部社科基金、司法部社科基金、山
東省社科基金、山東大學(xué)學(xué)科發(fā)展基金的贊助。特別是霍憲丹、賀衛(wèi)方、李傳
感、李懷德、張?jiān)街T位先生對我們研究的肯定，使我們倍受鼓舞。在此我們表示
深深的謝意。
雖說學(xué)問是研究者自身努力的結(jié)果，但學(xué)術(shù)是學(xué)者與社會(huì)互動(dòng)的產(chǎn)物。我國
法學(xué)研究缺乏的是相互爭鳴。如果沒有學(xué)術(shù)爭鳴，對某一領(lǐng)域的研究就不可能深
入下去�，F(xiàn)階段我們的學(xué)者對資料的收集、理論的整理做了大量的工作，但創(chuàng)造
性的探究還顯缺乏，淺嘗輒止，幾乎成了法學(xué)研究的明顯缺陷。我們這本《法
律方法論》對資料的梳理做了一些工作，對學(xué)界同仁的一些觀點(diǎn)進(jìn)行了不同程
度的評介，對法律方法論的體系及框架性理論進(jìn)行了研究。法律方法的研究在中
國大陸才剛剛開始，所以進(jìn)行理論上的梳理性研究是必要的。理論聯(lián)系實(shí)際首先
要求我們掌握理論，聯(lián)系實(shí)際則是我們努力的方向。同時(shí)，我們也非常歡迎學(xué)界
進(jìn)行反批評。如果沒有各界的批評，我們的“學(xué)問”則很難變成學(xué)術(shù)。除此之
外，我們想說如果沒有研究團(tuán)隊(duì)的協(xié)作也不可能有連續(xù)不斷學(xué)術(shù)作品出版。由于
該書是合作的產(chǎn)物，書中難免有不少交叉或矛盾之處。盡管我們的研究目標(biāo)一
致，但對各種問題卻又有不盡相同的認(rèn)識(shí)。這一方面會(huì)使該書的文風(fēng)及邏輯出現(xiàn)
一些不和諧，例如，本書主編認(rèn)為，法官應(yīng)堅(jiān)持司法克制主義，而本書作者之一
的張利春就堅(jiān)持司法能動(dòng)主義。我們研究法律方法，但我們也對法律方法進(jìn)行反
思。桑本謙在本書最后一章就對法律論證方法進(jìn)行了批判。我們認(rèn)為，這些分歧
和批評也可能是我們今后進(jìn)一步研究的起點(diǎn)。好在，國內(nèi)關(guān)于法律方法論的研究
處于起步階段，我們的失誤與教訓(xùn)正好可以成為后來研究者的經(jīng)驗(yàn)。我相信經(jīng)過
今后幾年的努力，我們在法律方法論方面的研究會(huì)有一個(gè)較大的發(fā)展。
對法律方法論的研究，我們一直試圖把其引向形而下，突出法學(xué)的實(shí)用性，
寫出對中國司法實(shí)踐有實(shí)用價(jià)值的作品。但由于目前關(guān)于法律方法論的研究還沒
有較完整的體系，學(xué)者們基本上還都在探索基本理論問題，對實(shí)踐的關(guān)注也基本
上是一種姿態(tài)，深入的調(diào)查和研究并沒有真正地開展。尤其是本書的作者們，基
本上沒有投身到司法實(shí)踐中去，理論研究的進(jìn)展仍然是我們關(guān)注的焦點(diǎn)。所以，
從整體上看這本書仍屬于理論作品。最多按項(xiàng)目申報(bào)的分類來說屬于“應(yīng)用理
論研究”。但我們在努力一一努力使我們的研究“脫離”實(shí)踐但又面向?qū)嵺`，為
司法活動(dòng)提供更多的方法論選擇。我們很清楚，理論與實(shí)踐是社會(huì)分工不同的兩
個(gè)領(lǐng)域，并不能使二者截然分開。在人的大腦里，理論與實(shí)踐都屬于思維決策的
同一過程。但對一個(gè)個(gè)體來說，在社會(huì)中都有自己的角色，都有自己關(guān)注的
“重要”領(lǐng)域。法官、律師、檢察官和法學(xué)家雖然都屬于法律職業(yè)，但又有不同
的分工。我只想使我們的研究面向并貼近司法實(shí)踐，而不是代替其他法律人的活
動(dòng)。這種面向只要能對法律人思考法律問題有所啟發(fā)，那我們的目的就算達(dá)到
了。在統(tǒng)稿結(jié)束后，我對整篇著述進(jìn)行了反思，認(rèn)為最大的問題在于沒有注意到
讀者，只注重了學(xué)者層面的思索。這也許是法學(xué)著述的共同弊端。我們往往只注
意盡情地闡發(fā)自己的理論學(xué)思，而沒有考慮讀者的接受情緒。生硬的法學(xué)文字已
經(jīng)使很多人產(chǎn)生了厭惡，我們沒有辦法像暢銷書那樣贏得廣闊的市場。這可能是
法學(xué)研究者目前還沒有辦法解決的問題。因?yàn)槲覀儗Ψ�律方法的理論探索還遠(yuǎn)沒
有完成，許多原理與具體案件的結(jié)合點(diǎn)，我們還沒有找到。好在我們已注意到了
這一問題，相信能夠在不久的將來加以解決。

圖書目錄

導(dǎo)論：法治與法律方法論
一、法律方法論的意義
二、法治與法律智慧
三、法律研習(xí)的智慧之窗
第一章 法律方法縱論
一、“法律方法”用語辨析
二、“法律方法”的概念
三、法律方法的性質(zhì)與特征
第二章 法律思維
一、法律思維的邏輯基礎(chǔ)
二、法律思維與日常思維
三、法律思維模式
第三章 法律淵源與法律發(fā)現(xiàn)
一、司法視角的法源理論
二、法律發(fā)現(xiàn)方法
三、法律發(fā)現(xiàn)的過程
第四章 法律解釋方法
一、文義解釋方法
二、目的解釋方法
三、體系解釋方法
四、歷史解釋方法
五、社會(huì)學(xué)解釋方法
第五章 法律論證方法
一、法律論證：作為一種法律方法
二、法律論證的形式
三、法律論證形式的理性重構(gòu)(rational rcconstmction)
四、法律論證的結(jié)構(gòu)：內(nèi)部證立與外部證立的區(qū)分
五、三段論推理在法律論證中的運(yùn)用
第六章 裁判中的利益衡量
一、利益衡量方法的知識(shí)背景
二、利益衡量方法的必要性證明
三、利益衡量方法的運(yùn)用
第七章 法律漏洞補(bǔ)充方法
一、法律漏洞的語境分析
二、法律漏洞的成因分析
三、法律漏洞的種類
四、法律漏洞之填補(bǔ)
第八章 法律擬制方法
一、法律擬制方法縱論
二、法律擬制對司法的意義
三、法律擬制方法的個(gè)例分析
第九章 法律分析方法一一以法律關(guān)系為例
一、法律關(guān)系的根源及其重要性
二、法律關(guān)系的一般理論
三、法律關(guān)系的邏輯模型
四、個(gè)案演示一一根據(jù)法律關(guān)系原理的分析
第十章 法律推理與邏輯分析方法
一、法律推理的含義和特點(diǎn)
二、法律推理的邏輯基礎(chǔ)
三、法律推理理論的歷史考察
四、法律推理的過程
五、法律推理的目標(biāo)
第十一章 對法律方法論的反思一一以法律論證為例
一、法律論證從何而來?
二、案件爭議中的法律論證
三、交流可以消除道德分歧嗎?
四、“理性辯論規(guī)則”可以檢驗(yàn)司法程序嗎?
五、不是共識(shí)，又是什么?
六、問題還出在哪里?
本書共有397頁