所有參加司法考試的考生,都希望利用最短的時(shí)間取得最好的分?jǐn)?shù)。而時(shí)間的長(zhǎng)短 取決于效率。在司法考試涉及的眾多科目中,和其他科目相比,民法掌握的難度大、耗 費(fèi)的時(shí)間多,需要考生在備考期“持續(xù)發(fā)力”。在閱讀本書前,考生需要了解下列三個(gè) 問題:
一、民法在司考中處于基礎(chǔ)地位
就近五年司法考試試卷中的分值分布來看,民法一直占據(jù)六分之一強(qiáng),體現(xiàn)在試卷三 和試卷四中,題型遍及單選、多選、不定項(xiàng)選和綜合分析。由此,民法的掌握對(duì)考生來講 是至關(guān)重要的,即所謂“通民法者通司考”。
學(xué)好民法,對(duì)學(xué)習(xí)司法考試中的其他科目也有很大的促進(jìn)作用。比如,法理學(xué)中的法律關(guān)系、法律行為等理論,直接源于民法的有關(guān)理論;商法原本就是民法在商事領(lǐng)域的特別規(guī)定;國際經(jīng)濟(jì)法在某種意義上可以說是國際社會(huì)對(duì)一些最基本的民法原則的認(rèn)同;憲 法、行政法和刑法等科目中,也同樣可以找到民法的概念和術(shù)語,如此等等。民法在法律體系中的重要性,決定了其在司法考試中的重要地位。
二、民法復(fù)習(xí)的方法
民法的概念多、制度也多,其解決的又是日常生活中紛繁復(fù)雜的關(guān)系,在學(xué)習(xí)過程中, 在司考的重壓下考生往往感覺學(xué)到的內(nèi)容瑣碎、混亂,下了很大功夫后仍然發(fā)現(xiàn)留有很多 知識(shí)盲點(diǎn)。因此,體系性把握對(duì)民法的學(xué)習(xí)非常重要。掌握民法的體系,可以從下列兩條線出發(fā):
(一)總論與分論一條線
所謂總論,主要涉及司法考試大綱前七章(民法概述、自然人、法人、物與有價(jià)證券、 民事法律行為、代理、訴訟時(shí)效與期限)的內(nèi)容,其余則可以歸入分論。在司法考試的民法試題中,通常至少有八成甚至以上分值的題均是考察分論中的知識(shí)點(diǎn),從這個(gè)意義上看,似乎總論也沒那么重要。但事實(shí)卻與此相反。具體體現(xiàn)有三:
其一,從法典價(jià)值論來看,在大陸法系中,民法的總論相對(duì)應(yīng)的主要是一個(gè)國家或者 地區(qū)民法典的“總則”,而民法典的“總則”,是將具有普遍性、一般性和原理性的規(guī)則從 具體而又多樣的民法制度中抽象出來后,放到首部的。相應(yīng)的,學(xué)習(xí)民法總論,可以讓學(xué) 習(xí)者在接觸具體制度之前,對(duì)整個(gè)民事法律規(guī)范的“原理”先有一個(gè)通盤的了解。故總論 存在的價(jià)值毋庸置疑。
其二,從學(xué)習(xí)方法論來看,如果把總論學(xué)好了,分論中的不少知識(shí)點(diǎn)也就迎刃而解。 以總論中的法律行為為例:分論中的合同法調(diào)整的實(shí)際上就是法律行為中的雙方法律行為,而擔(dān)保法實(shí)際上就是講擔(dān)保合同,無非是對(duì)法律行為中雙方法律行為的進(jìn)一步細(xì)化;婚姻在性質(zhì)上都為雙方法律行為,只不過屬于有身份利益體現(xiàn)的法律行為;在繼承法中,遺囑、遺贈(zèng)、遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議均是法律行為,其中遺囑、遺贈(zèng)屬于單方法律行為,遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議屬于雙方法律行為。因此,總論中的法律行為的一般原理均可適用于分論中的具體制度。
其三,從應(yīng)對(duì)考試來看,分論的內(nèi)容知識(shí)點(diǎn)眾多。如果在頭腦中建立起一個(gè)民法總論和分論的知識(shí)體系后,就能在看到題目后馬上判斷出考的是哪個(gè)考點(diǎn),而這個(gè)考點(diǎn)屬于民法的哪一部分,甚至是屬于民法哪一章哪一節(jié)哪一個(gè)標(biāo)題,從而也就能夠?qū)︻}目的層次、位置、難易進(jìn)行準(zhǔn)確定位,這樣,即使對(duì)具體的分論考點(diǎn)記憶不深,也可以從知識(shí)的層級(jí)脈絡(luò)上對(duì)題目進(jìn)行判斷,利用總論中的原理解決問題,往往八九不離十。
(二)法律關(guān)系一條線
“民事法律關(guān)系”實(shí)為民法典編制的靈魂。各國或者地區(qū)的民法典正是以“民事法律關(guān)系”入手,統(tǒng)帥總則與分則各編,貫穿始終。這是因?yàn)槊袷路申P(guān)系無非是現(xiàn)實(shí)生活關(guān)系的法律化,不論社會(huì)如何發(fā)展,生活關(guān)系如何復(fù)雜,只要民法對(duì)其調(diào)整或保護(hù),即要形成“民事法律關(guān)系”,即民法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。以民事法律關(guān)系為起點(diǎn),基本上可以把民法所有的知識(shí)點(diǎn)都串起來。這就要求考生在復(fù)習(xí)時(shí)首先要把“民事法律關(guān)系”這一章弄懂,然后再用民事法律關(guān)系的三要素(主體、客體和內(nèi)容)對(duì)民法中涉及的所有法律關(guān)系類型進(jìn)行分析學(xué)習(xí)。
首先,民事法律關(guān)系有主體,主體包括自然人、法人和非法入組織。主體需要有資格,這又包括權(quán)利能力、行為能力與責(zé)任能力。以自然人為例,這種資格的認(rèn)定包括年齡和智力的要求,那就會(huì)涉及到監(jiān)護(hù)、宣告死亡、宣告失蹤等。在民事法律關(guān)系的主體中,還應(yīng)掌握不同類型主體之間的差異。
其次,民事法律關(guān)系有著不同的類型,如人身權(quán)關(guān)系、債權(quán)關(guān)系、物權(quán)關(guān)系、知識(shí)產(chǎn)權(quán)關(guān)系、婚姻家庭關(guān)系以及繼承關(guān)系等。不同的民事法律關(guān)系就會(huì)有不同的法律關(guān)系的客體和內(nèi)容。
三、民法復(fù)習(xí)的范圍
從考查的目的看,司法考試中民法的題目可以分為三種:純粹理論型、純粹法條型以及綜合應(yīng)用型,應(yīng)付這三種題目的學(xué)習(xí)手段也有三種:學(xué)習(xí)基本概念和基礎(chǔ)理論、讀熟法條、演練真題。這三種手段在某種意義上是遞進(jìn)和反復(fù)的關(guān)系。明白了民法的基本概念和基礎(chǔ)理論,才能比較準(zhǔn)確地領(lǐng)會(huì)法條,掌握了理論和法條,才有可能做好題目,而做題的過程就是對(duì)理論和法條的檢驗(yàn)過程。
(一)民法基本概念和基本理論
從司法考試的民法試題看,近年來客觀題主觀化的趨勢(shì)愈演愈烈,因此,民法基本概念和基本理論的學(xué)習(xí)就顯得尤為重要。在進(jìn)行這一項(xiàng)內(nèi)容的復(fù)習(xí)時(shí),要達(dá)到兩個(gè)相互聯(lián)系的目標(biāo):
其一,梳理、完善知識(shí)體系。學(xué)習(xí)的方法是在閱讀和理解基礎(chǔ)上,提綱挈領(lǐng)把握民法的制度精髓。
其二,準(zhǔn)確、充分、有效的記憶有關(guān)知識(shí)點(diǎn)。許多送分題目都要依靠準(zhǔn)確記憶重點(diǎn)、難點(diǎn)等知識(shí)點(diǎn),如果在這部分記憶性題目上丟了分?jǐn)?shù),很難得到彌補(bǔ)。
(二)民法法條
法條是司法考試中民法復(fù)習(xí)的重要組成部分。相對(duì)于基本概念和基本理論而言,法條具有簡(jiǎn)潔的特點(diǎn)。即使考生有著較為扎實(shí)的法學(xué)理論功底,民法法條也是萬萬不能不讀的。在復(fù)習(xí)法條的過程中,應(yīng)把握以下三點(diǎn):
其一,找到重點(diǎn)法條。民法法條可以說是浩如煙海,因此,復(fù)習(xí)法條重在事半功倍。對(duì)于司法考試而言,盡管近年來有著增加理論化命題數(shù)量的趨勢(shì),但從所考民法試題來看,即便是偏重理論性的題目,也多有民法規(guī)范作為支撐。因此,所謂重點(diǎn)法條,也就是有著理論支撐的那些民法規(guī)范。
其二,理解重點(diǎn)法條所涵制度價(jià)值。法條的具體規(guī)定無非是法的精神的具體體現(xiàn),但大量的價(jià)值性規(guī)范在法條本身多無明顯體現(xiàn)。這就需要考生不能一開始就直接看法條,也不能孤立的只看法條,而是應(yīng)該在掌握基本概念和基本理論的前提下看法條,在學(xué)習(xí)基本理論時(shí)把其中的價(jià)值注入到法條中,反之亦然。通俗而言,就是要明確法條的意義及為什么要規(guī)定此法條等。
其三,熟讀重點(diǎn)法條。任何人都難以記住全部的各種具體規(guī)定,進(jìn)而司法考試也不會(huì)立足于以考法條的具體規(guī)定為其最主要的內(nèi)容,起碼在民法考試中是如此。因此,在復(fù)習(xí)過程中也就不必把死記法條作為復(fù)習(xí)的重點(diǎn)內(nèi)容,熟讀即可?捶l時(shí)一定要細(xì)致,要注意掌握關(guān)鍵詞。在考試時(shí)經(jīng)常出現(xiàn)這樣的現(xiàn)象:看到題目后感覺大概知道,但排除了一兩個(gè)明顯錯(cuò)誤的答案以后,剩下的就怎么也分辨不清楚了,之所以如此,實(shí)際上就是看的不細(xì)致的結(jié)果。比如,“發(fā)生不可抗力并且不能實(shí)現(xiàn)合同目的”,此為法律規(guī)定的可以法定解除合同的原因,有的考生只注意了“發(fā)生不可抗力”,而忽略了“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”,這在做題時(shí)就很可能出錯(cuò)。
(三)民法真題
司法考試是一個(gè)重復(fù)率相當(dāng)高的考試,有些科目的考點(diǎn)重復(fù)率甚至已經(jīng)達(dá)到50%以上,民法的重復(fù)率也極高。從這個(gè)意義上說,研究好歷年真題就等于抓住了司法考試的命脈。目前,民法的歷年真題至少已經(jīng)覆蓋了90%以上的考點(diǎn),涵蓋了出題人80%以上的命題思路。書讀千遍、其意自見,演練歷年真題,熟能生巧,自然能夠培養(yǎng)題感。在做民法真題的過程中,應(yīng)把握以下兩方面:
其一,要把民法的真題作為一個(gè)整體來看待。這就要求考生在做真題時(shí),要注意分析民法的體系網(wǎng)絡(luò)中在某個(gè)點(diǎn)上已經(jīng)出過什么題目,是從什么角度考查的,揣摩命題者的意圖,預(yù)測(cè)還會(huì)出什么樣的題目。這樣才能做到統(tǒng)觀全局,舉一反三。
其二,適應(yīng)應(yīng)試節(jié)奏。歷年真題可以體現(xiàn)出司法考試中的題目設(shè)計(jì)形式、題目設(shè)計(jì)要求、文字表達(dá)模式以及邏輯變化形式。司法考試中要想把所有題目都完成,就要求考生在大概75秒內(nèi)答出1分的題目。然而,題目有難易之分,容易的題目可能只用幾秒,難題則會(huì)耗時(shí)很多,有些題目甚至最后答不出來。民法也是這樣。因此,考生應(yīng)該在對(duì)歷年真題的訓(xùn)練中學(xué)會(huì)合理安排答題節(jié)奏。
本書力求涵蓋民法復(fù)習(xí)內(nèi)容,實(shí)現(xiàn)“一本通”之宗旨,故把民法基本概念和基礎(chǔ)理論濃縮為“基本法理”和“考點(diǎn)串聯(lián)”,把民法重點(diǎn)法條置于“相關(guān)法條”,把民法真題精選在.“歷年真題”,希望能夠?qū)V大司法考試考生以及想對(duì)民法有一定探求的民法學(xué)習(xí)者有所幫助。路漫漫,我們一起探索。
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