從事司法考試輔導(dǎo)已經(jīng)有些年頭,見到太多被司法考試搞得焦頭爛額的考生,其中 不乏多年徘徊于過關(guān)邊緣。每每看到考生捧著劃得密密麻麻的大厚本法條,背誦著一些 連我都不知道的《規(guī)定》、《決定》(司法解釋),我就感到痛心疾首。司法考試是難。但 遠(yuǎn)沒有大家想象的那么難,它其實(shí)有一定的內(nèi)在規(guī)律。掌握了規(guī)律,加上合理的復(fù)習(xí)安 排,通過考試,應(yīng)是順理成章。
從最近幾年的司法考試來看,司法考試刑法學(xué)科的基本特點(diǎn)和發(fā)展趨勢(shì)已經(jīng)非常明 顯,那就是“基礎(chǔ)知識(shí)、理論深度、重視真題”,這也是司法考試的必勝之道。
1.基礎(chǔ)知識(shí)
司法考試雖名列中國第一大考,但其絕對(duì)不是一個(gè)太難的考試,它所考察的都是本 學(xué)科最重要的知識(shí),是一個(gè)法科學(xué)生必須掌握的基礎(chǔ)知識(shí)。如2007年刑法試卷考察:因 果關(guān)系、正當(dāng)防衛(wèi)、認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤、數(shù)罪并罰、交通肇事、金融詐騙、強(qiáng)奸、毒品犯罪、搶 劫、綁架、詐騙、敲詐等財(cái)產(chǎn)犯罪的區(qū)別等,又如2006年刑法試卷考察:罪刑法定原 則、主觀心態(tài)、不作為犯、因果關(guān)系、單位犯罪、打擊錯(cuò)誤、轉(zhuǎn)化犯中的共犯問題、自 首與立功、緩刑與假釋、交通肇事與故意殺人的區(qū)別、使用假幣罪的認(rèn)定、強(qiáng)奸罪的認(rèn) 定、搶劫及盜竊信用卡的處理、侵犯財(cái)產(chǎn)犯罪的區(qū)分、販賣毒品罪、受賄罪的既未遂、挪 用公款歸個(gè)人使用的認(rèn)定等等。兩年所考察的考點(diǎn)高度重合,均屬刑法學(xué)最基礎(chǔ)的知識(shí)。
可以說,刑法試題的考察范圍不偏不怪,恰到好處,它基本上覆蓋了整個(gè)刑法學(xué)的最核、 最基礎(chǔ)的知識(shí)。
2.理論深度
司法考試已經(jīng)告別了那種填鴨式的法條中心主義。不求甚解的強(qiáng)記法條和司法解釋,至少在刑法學(xué)上是要遭遇滑鐵盧的。作為司法考試考察的第一大法,考生必須對(duì)刑法學(xué)的精神和理論有基本的了解,因?yàn)檫@是作為一個(gè)法律職業(yè)工作者所必須具備的基本素養(yǎng)。
近幾年的的刑法學(xué)試題,除了少數(shù)幾題可以從法條或相關(guān)司法解釋中找到依據(jù),其他所有試題,均需在法條基礎(chǔ)上對(duì)其蘊(yùn)涵的理論背景有深刻的把握,這也是我一直所強(qiáng)調(diào)的,在基礎(chǔ)上追求深度。
比如財(cái)產(chǎn)犯罪,大家都知道每年的分值可能在10分左右,盜竊、侵占、詐騙、敲詐、搶劫、綁架等罪的區(qū)別,看似非;A(chǔ)的知識(shí),但這里可做的文章非常之多。比如2007年卷四的高某綁架索債案,這種通過綁架來搶劫的案件就是一個(gè)理論性非常強(qiáng)的問題,光看法條、背誦概念,很容易就掉進(jìn)出題人設(shè)計(jì)的陷阱。其實(shí)如果掌握了搶劫與綁架的核心區(qū)別,知道綁架罪必須是向第三人索財(cái),同時(shí)第三人必須基于被害人被綁架的恐懼而交付財(cái)物,那么這道試題也就迎刃而解。又如2006年卷四關(guān)于罪刑法定原則的論述題——請(qǐng)比較“‘民事活動(dòng),法律有規(guī)定的,依照法律;法律沒有規(guī)定的,依照習(xí)慣;沒有習(xí)慣的,依照法理!c刑法中‘法無明文規(guī)定不為罪’原則的區(qū)別及理論基礎(chǔ)。”如果不真正了解罪刑法定的理論背景、價(jià)值取向、甚至現(xiàn)代刑法的發(fā)展趨勢(shì),相信在此題上很難得到高分。在現(xiàn)代社會(huì),刑法是一個(gè)封閉的體系,因?yàn)樾塘P權(quán)是各種權(quán)力中最可怕的一種,它直接針對(duì)公民的財(cái)產(chǎn)、人身、甚至生命,因此對(duì)這種權(quán)力必須加以嚴(yán)格的限制,而這也恰恰是罪刑法定原則的使命所在,其精神就在于嚴(yán)格限制有著天然擴(kuò)張沖動(dòng)的刑罰權(quán),因此對(duì)行為人不利的習(xí)慣法、類推均應(yīng)嚴(yán)格禁止。反之,民法則是一個(gè)不斷開放的體系,“一切文明的基本演進(jìn)過程,都是一個(gè)從身份到契約的社會(huì)”,在一個(gè)真正由平等主體所構(gòu)建的契約社會(huì),國家只應(yīng)該做最低限度的干預(yù),必須充分尊重當(dāng)事人的意思自治,因此交易習(xí)慣、基本法理在民法中也就顯得異常重要。
3.重視真題
刑法學(xué)是一門相當(dāng)成熟的學(xué)科,可考的知識(shí)點(diǎn)基本都在真題中出現(xiàn),因此必須高度重視歷年的真題,這是考試成功的一個(gè)捷徑。如共同犯罪理論中的部分犯罪共同說,在最近幾年幾乎每年都會(huì)涉及,2006年是故意殺人與故意傷害的部分犯罪共同(一人想傷害,另一人想殺人,Z-人在重合部分,即故意傷害內(nèi)成立共同犯罪),2007年則是綁架型搶劫與非法拘禁的部分犯罪共同。又如2006年卷二單選題第10題“甲盜割正在使用中的鐵路專用電話線”應(yīng)如何處理,也許會(huì)迷惑相當(dāng)一批考生。但如果大家注意到1994年的一道單選題:“某農(nóng)民偷割正在使用中的鐵路專用電話線路應(yīng)如何定性”,你就應(yīng)當(dāng)立即意識(shí)到,鐵路專用電話線不屬于公用電信設(shè)備,而是交通設(shè)施,因此上題的正確答案當(dāng)然是C(盜竊罪與破壞交通設(shè)施罪中處罰較重的犯罪)。當(dāng)然,重視真題絕不能簡單的停留在對(duì)真題答案的認(rèn)識(shí),而一定要了解真題所涉及的相關(guān)知識(shí)與法律規(guī)定。如2006卷二單選題5中的c選項(xiàng)“單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu),可以成為單位犯罪的主體”,這是否正確,似乎很難判斷。因?yàn)榇祟}的依據(jù)直接來源于2001年最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》,該紀(jì)要認(rèn)為:以單位的分支機(jī)構(gòu)或者內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、部門名義實(shí)施犯罪,可認(rèn)定為單位犯罪。也許考生覺得這個(gè)文件考的有點(diǎn)偏,但不要忘記,2005年刑法在單位犯罪中至少有8分以上的分值,而且2006年司法考試大綱刑法總則部分唯一變化的部分就是將單位犯罪從2005年犯罪主體中的一節(jié)變?yōu)榱霜?dú)立的一章,因此體現(xiàn)了命題人對(duì)單位犯罪的青睞,考生應(yīng)特別重視。更為重要的是,2005年刑法試題考察了單位騙取貸款的處理,也直接依據(jù)的是上述紀(jì)要的觀點(diǎn)(以合同詐騙罪的單位犯罪論處)。因此對(duì)于這個(gè)文件,考生怎么能不高度重視呢?
總之,考生在復(fù)習(xí)的時(shí)候一定要秉持“基礎(chǔ)知識(shí)、理論深度、重視真題”這十二字箴言,在基礎(chǔ)知識(shí)上追求適當(dāng)?shù)睦碚撋疃,同時(shí)通過真題來探究基礎(chǔ)知識(shí)的范圍和深度。事實(shí)上,此書的寫作也是遵循這個(gè)規(guī)律,對(duì)于經(jīng)常考察的重點(diǎn)基礎(chǔ),不厭其詳,試圖窮盡司法考試所能考察的方方面面;對(duì)于不太重要的知識(shí),則一筆帶過。同時(shí)所有考點(diǎn)基本上都通過歷年真題進(jìn)行講解,最后還以學(xué)界通說的觀點(diǎn),對(duì)10多年來有價(jià)值的試題逐一進(jìn)行了評(píng)介,通過這一本書整合所有的復(fù)習(xí)資料,希望能夠助大家一臂之力。
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