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  • 資產(chǎn)證券化的法理問題比較研究(武漢大學(xué)國際法博士文庫)
    編號:34222
    書名:資產(chǎn)證券化的法理問題比較研究(武漢大學(xué)國際法博士文庫)
    作者:甘勇
    出版社:武大
    出版時間:2008年3月
    入庫時間:2008-5-14
    定價:22
    該書暫缺

    圖書內(nèi)容簡介

    中文摘要
    資產(chǎn)證券化是20世紀(jì)70年代起源于美國的一種新型融資方式。由于資產(chǎn)證券化所具有的多方面的優(yōu)越性,其發(fā)展非常迅速,并為世界上許多國家所采用。本書以美國的相關(guān)實(shí)踐為中心,結(jié)合其他具有代表性國家的相關(guān)規(guī)定,采用了歷史分析的方法、法學(xué)分析的方法、比較法研究的方法以及實(shí)證分析的方法對資產(chǎn)證券化的法律問題進(jìn)行研究。
    全書共分六章,約三十萬字,主要內(nèi)容如下:
    第一章闡述了資產(chǎn)證券化的法律含義。鑒于資產(chǎn)證券化在使用中經(jīng)常產(chǎn)生歧義,本書詳細(xì)地分析了資產(chǎn)證券化中的“資產(chǎn)”、“證券”、“證券化”的含義。資產(chǎn)證券化中的“資產(chǎn)”在法律上主要是指金融債權(quán)和不動產(chǎn)物權(quán),而金融債權(quán)不僅指現(xiàn)存?zhèn)鶛?quán),還包括“未來債權(quán)”;資產(chǎn)證券化中的“證券”主要是指資產(chǎn)證券化所發(fā)行的資產(chǎn)擔(dān)保證券,它只有成為證券法上的證券才能夠獲得流動性,本書結(jié)合美國實(shí)務(wù)上對資產(chǎn)擔(dān)保證券的“證券”性質(zhì)的爭論和實(shí)務(wù)部門的做法說明了資產(chǎn)擔(dān)保證券被接受為“證券”的過程。資產(chǎn)證券化中的“證券化”是指通過一定的交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計,將金融債權(quán)上的現(xiàn)金流加以分割,形成不同證券的過程,說明了在證券化過程中,不同的資產(chǎn)擔(dān)保證券所代表的交易結(jié)構(gòu)和演變的原因。在此基礎(chǔ)上,書中對資產(chǎn)證券化的法律含義進(jìn)行了準(zhǔn)確的闡述,指出了本書的研究范圍是金融債權(quán)的證券化,不包括不動產(chǎn)證券化。
    第二章對資產(chǎn)證券化的源流演變進(jìn)行了闡述。證券化經(jīng)歷了個別債權(quán)的證券化、集合債權(quán)的證券化,債權(quán)實(shí)現(xiàn)擔(dān);难葑冞^程。在這個演變過程中,大陸法系和英美法系采用了不同的法律機(jī)制。美國的資產(chǎn)證券化從法律上來說就是集合債權(quán)的證券化和擔(dān);慕Y(jié)合;還有另外一種證券化是擔(dān)保物權(quán)的證券化,這就是德國的“抵押證券”。前者可稱為“美國模式”的資產(chǎn)證券化,后者可稱為“德國模式”的資產(chǎn)證券化。 “德國模式”與“美國模式”產(chǎn)生發(fā)展的時代背景、法律傳統(tǒng)各不相同,法律特征也不一樣!懊绹J健边m應(yīng)了商業(yè)時代債權(quán)融資發(fā)展的特殊需要,逐漸得到了許多國家的認(rèn)同,產(chǎn)生了國際化的趨勢。
    第三章對資產(chǎn)證券化交易構(gòu)造進(jìn)行了探討。資產(chǎn)證券化具有多方面的優(yōu)越性,而這些優(yōu)越性的實(shí)現(xiàn)有賴于對資產(chǎn)證券化交易所面臨的法律風(fēng)險的消除。要實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)證券化交易中的“破產(chǎn)隔離”和減少交易成本,需要從兩方面人手。從內(nèi)部構(gòu)造上,資產(chǎn)證券化要實(shí)現(xiàn)SPV的破產(chǎn)隔離、應(yīng)收賬款的“真實(shí)買賣”以及金融債權(quán)的轉(zhuǎn)讓“完善”;從外部監(jiān)管來看,資產(chǎn)證券化要設(shè)計成一個能夠獲得《投資公司法》、《證券交易法》等法規(guī)所規(guī)定豁免的交易。
    第四章探討了資產(chǎn)證券化的一般法律問題。資產(chǎn)證券化的一般法律問題主要有五個方面:即債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律問題、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的重新定性問題、特殊目的機(jī)構(gòu)的法律問題、未來應(yīng)收賬款債權(quán)證券化的問題以及政府在資產(chǎn)證券化中的作用問題。
    資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓就是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,債權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)歷了一個發(fā)展過程。世界各國關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律制度并不一致,主要有德國模式、法國模式和英美模式。它們關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)、公示方法以及多重轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先權(quán)問題的規(guī)定都各不相同。在英國、美國的資產(chǎn)證券化實(shí)踐中,資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要采取三種方式:債權(quán)轉(zhuǎn)讓、合同更新和從屬參與。
    資產(chǎn)證券化中經(jīng)常會產(chǎn)生資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的重新定性的問題,也就是在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓發(fā)生時,資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓在性質(zhì)上到底是一種擔(dān)保交易還是真實(shí)買賣。如果是擔(dān)保交易,則SPV對受讓的資產(chǎn)只是享有擔(dān)保權(quán)益;如果是真實(shí)買賣,則SPV對受讓的資產(chǎn)享有所有權(quán)。如果發(fā)起人破產(chǎn),SPV對轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的不同的權(quán)利會影響到資產(chǎn)擔(dān)保證券投
    資者的利益。因此,重新定性的標(biāo)準(zhǔn)對資產(chǎn)證券化成功與否具有較大的影響。重新定性的標(biāo)準(zhǔn)有多種,既有破產(chǎn)法上的標(biāo)準(zhǔn),又有會計上的標(biāo)準(zhǔn),還有稅法上的標(biāo)準(zhǔn)。
    資產(chǎn)證券化SPV的法律問題涉及SPV在資產(chǎn)證券化交易構(gòu)造中的演變、SPV的立法原則、SPV的幾種主要的法律形式以及SPV的法律控制四個方面。為了達(dá)到規(guī)避稅收、減少成本的目的,SPV在資產(chǎn)證券化交易構(gòu)造中不斷地變化其角色,相關(guān)的立法也為資產(chǎn)證券化提供便利。從美國的實(shí)踐來看,SPV立法主要有兩項(xiàng)原則,一是SPV單行立法原則;二是投資者利益保護(hù)原則。SPV的法律形式主要有三種,即特殊目的公司、特殊目的信托和有限合伙,后來,由于稅收優(yōu)惠的取消,有限合伙用于資產(chǎn)證券化也越來越少。因此,資產(chǎn)證券化廣為采用的法律形式主要是特殊目的公司和特殊目的信托。SPV是為了資產(chǎn)證券化而設(shè)立的實(shí)體,它與商法上的一般公司以及傳統(tǒng)的民事信托既有聯(lián)系又有區(qū)別。從內(nèi)部控制上來看,特殊目的公司和特殊目的信托都有著自己的特點(diǎn)。
    未來應(yīng)收賬款債權(quán)的證券化是資產(chǎn)證券化的一種新發(fā)展。未來應(yīng)收賬款的證券化是將尚未產(chǎn)生、但未來預(yù)期可以產(chǎn)生的債權(quán)加以證券化。未來應(yīng)收賬款證券化帶來了轉(zhuǎn)讓的成立與生效、轉(zhuǎn)讓的重新定性以及轉(zhuǎn)讓的完善等方面的一些新問題。在這些方面,英國、美國、日本的立法和司法實(shí)踐有著一定的差距。
    政府在資產(chǎn)證券化中的作用主要表現(xiàn)在新興市場國家在推進(jìn)資產(chǎn)證券化的過程中要解決的一些問題,包括建立完善不動產(chǎn)金融體制、建立健全資本市場等措施。這些對于資產(chǎn)證券化的發(fā)展具有至關(guān)重要的意義。
    第五章對跨國資產(chǎn)證券化的法律問題進(jìn)行了研究。首先對跨國資產(chǎn)證券化的“跨國”性質(zhì)進(jìn)行了界定;跨國資產(chǎn)證券化能夠很好的利用各國法律制度的便利來進(jìn)行融資。規(guī)范跨國資產(chǎn)證券化的法律經(jīng)歷了由市場立法到由中央機(jī)構(gòu)立法的過程,現(xiàn)在仍然處于不斷的變動之中;跨國資產(chǎn)證券化雖然在某些方面開始出現(xiàn)國際立法,但是跨國資產(chǎn)證券化實(shí)踐中是不可能產(chǎn)生統(tǒng)一立法的,因?yàn)槭袌龅膭?chuàng)新將不斷推動資產(chǎn)證券化向前發(fā)展?鐕Y產(chǎn)證券化法律規(guī)范的框架包括七個方面的問題,分別是:管轄權(quán)問題、交易結(jié)構(gòu)的選擇問題、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的問題、優(yōu)惠性轉(zhuǎn)讓與欺詐性轉(zhuǎn)讓的問題、合同與法律限制的問題、強(qiáng)制執(zhí)行的問題、貨幣兌換的問題以及稅收的問題。由于跨國資產(chǎn)證券化本身的復(fù)雜性和涉及法域的多元性,沖突法問題將不可避免。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的沖突法問題尤其重要。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的沖突法問題是我國較少研究的一個問題,但是在實(shí)踐中卻比較重要。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的沖突法問題涉及債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性、債權(quán)轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系、受讓人與債務(wù)人之間的關(guān)系、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的完善、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先權(quán)等問題的法律適用。解決這些問題,對于資產(chǎn)證券化中可能遭遇的法律問題的解決有著重要意義。
    第六章在前面進(jìn)行的基本理論問題研究的基礎(chǔ)上,對中國資產(chǎn)證券化的理論與實(shí)踐的現(xiàn)狀進(jìn)行了分析。在審視中國資產(chǎn)證券化所面臨的外部金融環(huán)境之后,提出了中國國內(nèi)資產(chǎn)證券化發(fā)展的方向是進(jìn)行住房抵押貸款。雖然國內(nèi)學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界對資產(chǎn)證券化的討論已經(jīng)進(jìn)行了一段時間,但是對于資產(chǎn)證券化的法律問題還討論得較少,也不夠深入。針對目前的情況,本書對中國資產(chǎn)證券化的模式、適于證券化的資產(chǎn)、對我國證券法的影響、SPV的設(shè)立、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓融資制度選擇、資產(chǎn)證券化的稅收等法律問題進(jìn)行了探討,認(rèn)為中國的資產(chǎn)證券化宜采取美國模式,并通過國家設(shè)立專門的資產(chǎn)證券化機(jī)構(gòu)來進(jìn)行。目前在我國適于證券化的資產(chǎn)主要有住房抵押貸款、基礎(chǔ)設(shè)施收費(fèi)項(xiàng)目以及資產(chǎn)管理公司所接受的不良貸款。我國的SPV可以采取兩種法律形式,即SPC和SPT。
    關(guān)鍵詞:資產(chǎn)證券化 交易構(gòu)造 法律問題 跨境證券化 中國資產(chǎn)證券化

    圖書目錄

    引 言…………………………………………………………………l
    一、研究意義………………………………………………………1
    二、研究現(xiàn)狀………………………………………………………4
    三、研究方法………………………………………………………6
    四、研究結(jié)構(gòu)………………………………………………………6
    第一章資產(chǎn)證券化的法律界定……………………………………8
    第一節(jié) 資產(chǎn)證券化之“資產(chǎn)”的界定………………………8
    一、資產(chǎn)證券化之“資產(chǎn)”的內(nèi)涵…………………………………8
    二、資產(chǎn)證券化之“資產(chǎn)”的外延………………………………10
    第二節(jié) 資產(chǎn)證券化之“證券”的界定………………………16
    一、美國法對證券的界定…………………………………………17
    二、大陸法對證券的界定…………………………………………19
    第三節(jié) 資產(chǎn)證券化之“證券化”的界定……………………22
    一、財產(chǎn)的“債權(quán)化” …………………………………………23
    二、資產(chǎn)的“證券化” …………………………………………24
    第四節(jié) 資產(chǎn)證券化的法律意義………………………………28
    第二章資產(chǎn)證券化的源流演變…………………………………3l
    第一節(jié) “德國模式”的資產(chǎn)證券化…………………………32
    一、抵押債券和公共債券…………………………………………33
    二、其他的“資產(chǎn)相關(guān)證券” ……………………………………39
    三、抵押債券和公共債券的發(fā)展趨勢………………………………40
    第二節(jié) “美國模式”的資產(chǎn)證券化…………………………42
    一、抵押支持證券 ………………………………………………43
    二、信用增強(qiáng)和信用評級機(jī)構(gòu)……………………………………45
    三、資產(chǎn)支持證券 ………………………………………………47
    四、不良貸款證券化………………………………………………50
    五、美國資產(chǎn)證券化發(fā)展的經(jīng)驗(yàn)…………………………………5l
    第三節(jié) 資產(chǎn)證券化的國際化…………………………………52
    一、英國資產(chǎn)證券化的發(fā)展………………………………………53
    二、歐洲大陸資產(chǎn)證券化的發(fā)展…………………………………54
    三、日本資產(chǎn)證券化的發(fā)展………………………………………59
    四、其他國家資產(chǎn)證券化的發(fā)展…………………………………62
    五、資產(chǎn)證券化國際化的影響因素 ………………………………63
    第三章資產(chǎn)證券化的交易構(gòu)造…………………………………65
    第一節(jié) 資產(chǎn)證券化交易的法律風(fēng)險…………………………67
    一、應(yīng)收賬款的履行風(fēng)險…………………………………………67
    二、應(yīng)收賬款發(fā)起人的破產(chǎn)風(fēng)險…………………………………69
    三、未來應(yīng)收賬款的履行風(fēng)險……………………………………69
    第二節(jié) 資產(chǎn)證券化交易的內(nèi)部結(jié)構(gòu)…………………………71
    一、SPV的“破產(chǎn)隔離”…………………………………………71
    二、應(yīng)收賬款的“真實(shí)買賣” ……………………………………76
    三、金融債權(quán)的轉(zhuǎn)讓“完善” ……………………………………8l
    第三節(jié) 資產(chǎn)證券化交易的外部監(jiān)管…………………………84
    一、1940年《投資公司法》的有關(guān)規(guī)定 …………………………84
    二、1933年《證券法》和1934年《證券交易法》的有關(guān)規(guī)定……88
    三、銀行監(jiān)管法對資產(chǎn)證券化的影響………………………………90
    第四節(jié) 資產(chǎn)證券化交易的結(jié)構(gòu)型態(tài)…………………………92
    一、一次型SPV資產(chǎn)證券化………………………………………92
    二、常設(shè)型SPV資產(chǎn)證券化………………………………………94
    三、雙層型SPV資產(chǎn)證券化………………………………………96
    第四章資產(chǎn)證券化之一般法律問題……………………………98
    第一節(jié) 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的一般法律問題……………………………98
    一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的歷史發(fā)展…………………………………………99
    二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的各國制度 ………………………………………100
    第二節(jié) 資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓……………………………103
    一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓……………………………………………………103
    二、合同更新……………………………………………………112
    三、從屬參與……………………………………………………114
    第三節(jié) 資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的重新定性…………………………………118
    一、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓重新定性概說 ……………………………………120
    二、美國《統(tǒng)一商法典》的適用………………………………122
    三、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓重新定性的影響因素………………………………124
    四、其他國家的“重新定性”實(shí)踐………………………………145
    五、破產(chǎn)法修正案中的“安全港”條款…………………………147
    第四節(jié) 特殊目的機(jī)構(gòu)的法律問題……………………………153
    一、特殊目的機(jī)構(gòu)的演變 ………………………………………154
    二、特殊目的機(jī)構(gòu)的立法原則……………………………………162
    三、特殊目的機(jī)構(gòu)的法律形式……………………………………164
    四、特殊目的機(jī)構(gòu)的法律控制……………………………………166
    第五節(jié) 未來應(yīng)收賬款的資產(chǎn)證券化…………………………170
    一、未來應(yīng)收賬款和現(xiàn)存應(yīng)收賬款………………………………170
    二、英國法上的未來應(yīng)收賬款證券化……………………………17l
    三、美國法上的未來應(yīng)收賬款證券化……………………………175
    四、日本法上的未來應(yīng)收賬款證券化……………………………181
    五、跨國的未來應(yīng)收賬款證券化…………………………………184
    第六節(jié) 政府在資產(chǎn)證券化發(fā)展中的作用……………………186
    一、資產(chǎn)證券化發(fā)展的宏觀環(huán)境…………………………………186
    二、不動產(chǎn)金融體制的建立健全…………………………………188
    三、資本市場的發(fā)展完善 ………………………………………190
    四、促進(jìn)資產(chǎn)證券化發(fā)展的因素…………………………………191
    五、政府對資產(chǎn)證券化的促進(jìn)及其意義…………………………192
    第五章跨國資產(chǎn)證券化的法律問題……………………………197
    第一節(jié)跨國資產(chǎn)證券化概述…………………………………197
    一、跨國資產(chǎn)證券化的特點(diǎn) ……………………………………198
    二、跨國資產(chǎn)證券化的優(yōu)勢 ……………………………………202
    三、跨國資產(chǎn)證券化法的規(guī)范特點(diǎn)………………………………207
    第二節(jié)跨國資產(chǎn)證券化的規(guī)范框架…………………………216
    一、跨國資產(chǎn)證券化的管轄權(quán)……………………………………2 1 7
    二、跨國資產(chǎn)證券化的交易結(jié)構(gòu)…………………………………218
    三、跨國資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓………………………………21 8
    四、跨國資產(chǎn)證券化中的合同與法律限制 ………………………220
    五、跨國資產(chǎn)證券化中的強(qiáng)制執(zhí)行………………………………221
    六、跨國資產(chǎn)證券化中的貨幣兌換………………………………223
    七、跨國資產(chǎn)證券化中的稅收……………………………………224
    第三節(jié) 跨國資產(chǎn)證券化中的沖突法問題……………………227
    一、債權(quán)轉(zhuǎn)讓法律適用的歷史回顧………………………………228
    二、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的識別……………………………………………230
    三、債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性…………………………………………233
    四、轉(zhuǎn)讓人與受讓人關(guān)系之法律適用…………………………235
    五、債權(quán)轉(zhuǎn)讓對第三人效力之法律適用…………………………256
    六、受讓人與債務(wù)人關(guān)系之法律適用……………………………258
    七、債權(quán)轉(zhuǎn)讓優(yōu)先權(quán)之法律適用…………………………………26l
    八、結(jié)論 ………………………………………………………264
    第六章 中國資產(chǎn)證券化的法律問題……………………………266
    第一節(jié) 中國資產(chǎn)證券化發(fā)展的外部環(huán)境……………………266
    一、中國的金融體制……………………………………………267
    二、資產(chǎn)證券化發(fā)展的可能性和必要性…………………………270
    第二節(jié) 中國資產(chǎn)證券化發(fā)展的法律問題……………………275
    一、中國資產(chǎn)證券化的發(fā)展模式…………………………………275
    二、中國資產(chǎn)證券化的資產(chǎn) ……………………………………278
    三、中國資產(chǎn)證券化對證券法的影響……………………………282
    四、中國資產(chǎn)證券化SPV的法律問題……………………………287
    五、債權(quán)融資制度問題…………………………………………293
    第三節(jié) 中國資產(chǎn)證券化立法和實(shí)踐的新發(fā)展………………295
    一、立法的發(fā)展…………………………………………………295
    二、實(shí)踐的進(jìn)展…………………………………………………298
    三、實(shí)踐中的問題及對策 ………………………………………302
    參考文獻(xiàn)…………………………………………………………306
    后記(一) ………………………………………………………320
    后記(二) ………………………………………………………322

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