中文摘要
資產(chǎn)證券化是20世紀(jì)70年代起源于美國的一種新型融資方式。由于資產(chǎn)證券化所具有的多方面的優(yōu)越性,其發(fā)展非常迅速,并為世界上許多國家所采用。本書以美國的相關(guān)實(shí)踐為中心,結(jié)合其他具有代表性國家的相關(guān)規(guī)定,采用了歷史分析的方法、法學(xué)分析的方法、比較法研究的方法以及實(shí)證分析的方法對資產(chǎn)證券化的法律問題進(jìn)行研究。
全書共分六章,約三十萬字,主要內(nèi)容如下:
第一章闡述了資產(chǎn)證券化的法律含義。鑒于資產(chǎn)證券化在使用中經(jīng)常產(chǎn)生歧義,本書詳細(xì)地分析了資產(chǎn)證券化中的“資產(chǎn)”、“證券”、“證券化”的含義。資產(chǎn)證券化中的“資產(chǎn)”在法律上主要是指金融債權(quán)和不動產(chǎn)物權(quán),而金融債權(quán)不僅指現(xiàn)存?zhèn)鶛?quán),還包括“未來債權(quán)”;資產(chǎn)證券化中的“證券”主要是指資產(chǎn)證券化所發(fā)行的資產(chǎn)擔(dān)保證券,它只有成為證券法上的證券才能夠獲得流動性,本書結(jié)合美國實(shí)務(wù)上對資產(chǎn)擔(dān)保證券的“證券”性質(zhì)的爭論和實(shí)務(wù)部門的做法說明了資產(chǎn)擔(dān)保證券被接受為“證券”的過程。資產(chǎn)證券化中的“證券化”是指通過一定的交易結(jié)構(gòu)的設(shè)計,將金融債權(quán)上的現(xiàn)金流加以分割,形成不同證券的過程,說明了在證券化過程中,不同的資產(chǎn)擔(dān)保證券所代表的交易結(jié)構(gòu)和演變的原因。在此基礎(chǔ)上,書中對資產(chǎn)證券化的法律含義進(jìn)行了準(zhǔn)確的闡述,指出了本書的研究范圍是金融債權(quán)的證券化,不包括不動產(chǎn)證券化。
第二章對資產(chǎn)證券化的源流演變進(jìn)行了闡述。證券化經(jīng)歷了個別債權(quán)的證券化、集合債權(quán)的證券化,債權(quán)實(shí)現(xiàn)擔(dān);难葑冞^程。在這個演變過程中,大陸法系和英美法系采用了不同的法律機(jī)制。美國的資產(chǎn)證券化從法律上來說就是集合債權(quán)的證券化和擔(dān);慕Y(jié)合;還有另外一種證券化是擔(dān)保物權(quán)的證券化,這就是德國的“抵押證券”。前者可稱為“美國模式”的資產(chǎn)證券化,后者可稱為“德國模式”的資產(chǎn)證券化。 “德國模式”與“美國模式”產(chǎn)生發(fā)展的時代背景、法律傳統(tǒng)各不相同,法律特征也不一樣!懊绹J健边m應(yīng)了商業(yè)時代債權(quán)融資發(fā)展的特殊需要,逐漸得到了許多國家的認(rèn)同,產(chǎn)生了國際化的趨勢。
第三章對資產(chǎn)證券化交易構(gòu)造進(jìn)行了探討。資產(chǎn)證券化具有多方面的優(yōu)越性,而這些優(yōu)越性的實(shí)現(xiàn)有賴于對資產(chǎn)證券化交易所面臨的法律風(fēng)險的消除。要實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)證券化交易中的“破產(chǎn)隔離”和減少交易成本,需要從兩方面人手。從內(nèi)部構(gòu)造上,資產(chǎn)證券化要實(shí)現(xiàn)SPV的破產(chǎn)隔離、應(yīng)收賬款的“真實(shí)買賣”以及金融債權(quán)的轉(zhuǎn)讓“完善”;從外部監(jiān)管來看,資產(chǎn)證券化要設(shè)計成一個能夠獲得《投資公司法》、《證券交易法》等法規(guī)所規(guī)定豁免的交易。
第四章探討了資產(chǎn)證券化的一般法律問題。資產(chǎn)證券化的一般法律問題主要有五個方面:即債權(quán)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的法律問題、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的重新定性問題、特殊目的機(jī)構(gòu)的法律問題、未來應(yīng)收賬款債權(quán)證券化的問題以及政府在資產(chǎn)證券化中的作用問題。
資產(chǎn)證券化中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓就是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓,債權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)歷了一個發(fā)展過程。世界各國關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律制度并不一致,主要有德國模式、法國模式和英美模式。它們關(guān)于債權(quán)轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)、公示方法以及多重轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先權(quán)問題的規(guī)定都各不相同。在英國、美國的資產(chǎn)證券化實(shí)踐中,資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓主要采取三種方式:債權(quán)轉(zhuǎn)讓、合同更新和從屬參與。
資產(chǎn)證券化中經(jīng)常會產(chǎn)生資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的重新定性的問題,也就是在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓發(fā)生時,資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓在性質(zhì)上到底是一種擔(dān)保交易還是真實(shí)買賣。如果是擔(dān)保交易,則SPV對受讓的資產(chǎn)只是享有擔(dān)保權(quán)益;如果是真實(shí)買賣,則SPV對受讓的資產(chǎn)享有所有權(quán)。如果發(fā)起人破產(chǎn),SPV對轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)的不同的權(quán)利會影響到資產(chǎn)擔(dān)保證券投
資者的利益。因此,重新定性的標(biāo)準(zhǔn)對資產(chǎn)證券化成功與否具有較大的影響。重新定性的標(biāo)準(zhǔn)有多種,既有破產(chǎn)法上的標(biāo)準(zhǔn),又有會計上的標(biāo)準(zhǔn),還有稅法上的標(biāo)準(zhǔn)。
資產(chǎn)證券化SPV的法律問題涉及SPV在資產(chǎn)證券化交易構(gòu)造中的演變、SPV的立法原則、SPV的幾種主要的法律形式以及SPV的法律控制四個方面。為了達(dá)到規(guī)避稅收、減少成本的目的,SPV在資產(chǎn)證券化交易構(gòu)造中不斷地變化其角色,相關(guān)的立法也為資產(chǎn)證券化提供便利。從美國的實(shí)踐來看,SPV立法主要有兩項(xiàng)原則,一是SPV單行立法原則;二是投資者利益保護(hù)原則。SPV的法律形式主要有三種,即特殊目的公司、特殊目的信托和有限合伙,后來,由于稅收優(yōu)惠的取消,有限合伙用于資產(chǎn)證券化也越來越少。因此,資產(chǎn)證券化廣為采用的法律形式主要是特殊目的公司和特殊目的信托。SPV是為了資產(chǎn)證券化而設(shè)立的實(shí)體,它與商法上的一般公司以及傳統(tǒng)的民事信托既有聯(lián)系又有區(qū)別。從內(nèi)部控制上來看,特殊目的公司和特殊目的信托都有著自己的特點(diǎn)。
未來應(yīng)收賬款債權(quán)的證券化是資產(chǎn)證券化的一種新發(fā)展。未來應(yīng)收賬款的證券化是將尚未產(chǎn)生、但未來預(yù)期可以產(chǎn)生的債權(quán)加以證券化。未來應(yīng)收賬款證券化帶來了轉(zhuǎn)讓的成立與生效、轉(zhuǎn)讓的重新定性以及轉(zhuǎn)讓的完善等方面的一些新問題。在這些方面,英國、美國、日本的立法和司法實(shí)踐有著一定的差距。
政府在資產(chǎn)證券化中的作用主要表現(xiàn)在新興市場國家在推進(jìn)資產(chǎn)證券化的過程中要解決的一些問題,包括建立完善不動產(chǎn)金融體制、建立健全資本市場等措施。這些對于資產(chǎn)證券化的發(fā)展具有至關(guān)重要的意義。
第五章對跨國資產(chǎn)證券化的法律問題進(jìn)行了研究。首先對跨國資產(chǎn)證券化的“跨國”性質(zhì)進(jìn)行了界定;跨國資產(chǎn)證券化能夠很好的利用各國法律制度的便利來進(jìn)行融資。規(guī)范跨國資產(chǎn)證券化的法律經(jīng)歷了由市場立法到由中央機(jī)構(gòu)立法的過程,現(xiàn)在仍然處于不斷的變動之中;跨國資產(chǎn)證券化雖然在某些方面開始出現(xiàn)國際立法,但是跨國資產(chǎn)證券化實(shí)踐中是不可能產(chǎn)生統(tǒng)一立法的,因?yàn)槭袌龅膭?chuàng)新將不斷推動資產(chǎn)證券化向前發(fā)展?鐕Y產(chǎn)證券化法律規(guī)范的框架包括七個方面的問題,分別是:管轄權(quán)問題、交易結(jié)構(gòu)的選擇問題、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的問題、優(yōu)惠性轉(zhuǎn)讓與欺詐性轉(zhuǎn)讓的問題、合同與法律限制的問題、強(qiáng)制執(zhí)行的問題、貨幣兌換的問題以及稅收的問題。由于跨國資產(chǎn)證券化本身的復(fù)雜性和涉及法域的多元性,沖突法問題將不可避免。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的沖突法問題尤其重要。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的沖突法問題是我國較少研究的一個問題,但是在實(shí)踐中卻比較重要。債權(quán)轉(zhuǎn)讓的沖突法問題涉及債權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性、債權(quán)轉(zhuǎn)讓人與受讓人之間的關(guān)系、受讓人與債務(wù)人之間的關(guān)系、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的完善、債權(quán)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先權(quán)等問題的法律適用。解決這些問題,對于資產(chǎn)證券化中可能遭遇的法律問題的解決有著重要意義。
第六章在前面進(jìn)行的基本理論問題研究的基礎(chǔ)上,對中國資產(chǎn)證券化的理論與實(shí)踐的現(xiàn)狀進(jìn)行了分析。在審視中國資產(chǎn)證券化所面臨的外部金融環(huán)境之后,提出了中國國內(nèi)資產(chǎn)證券化發(fā)展的方向是進(jìn)行住房抵押貸款。雖然國內(nèi)學(xué)術(shù)界、實(shí)務(wù)界對資產(chǎn)證券化的討論已經(jīng)進(jìn)行了一段時間,但是對于資產(chǎn)證券化的法律問題還討論得較少,也不夠深入。針對目前的情況,本書對中國資產(chǎn)證券化的模式、適于證券化的資產(chǎn)、對我國證券法的影響、SPV的設(shè)立、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓融資制度選擇、資產(chǎn)證券化的稅收等法律問題進(jìn)行了探討,認(rèn)為中國的資產(chǎn)證券化宜采取美國模式,并通過國家設(shè)立專門的資產(chǎn)證券化機(jī)構(gòu)來進(jìn)行。目前在我國適于證券化的資產(chǎn)主要有住房抵押貸款、基礎(chǔ)設(shè)施收費(fèi)項(xiàng)目以及資產(chǎn)管理公司所接受的不良貸款。我國的SPV可以采取兩種法律形式,即SPC和SPT。
關(guān)鍵詞:資產(chǎn)證券化 交易構(gòu)造 法律問題 跨境證券化 中國資產(chǎn)證券化
Copyright © 1999-2024 法律圖書館
.
.