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圖書內(nèi)容簡介

證券一詞的使用范圍非常廣泛，在不同的領(lǐng)域使用時往往具有不同含義。在法律上證券一詞在證券法、民商法和一般法律中所指的內(nèi)容也不同，分別屬于狹義、中義和廣義的證券。證券法上所講的證券一般僅指資本證券，屬于狹義的證券。民商法上所稱的證券一般是指有價證券，包括資本證券、商品證券和貨幣證券，屬于中義的證券。一般法律上所稱的證券，是記載并代表一定權(quán)利的法律憑證的統(tǒng)稱。如郵票、車船票、購物票證、各種入場券、提貨單、倉單、股票、債券、匯票、本票、支票，等等，屬于廣義的證券。本書所稱證券是指證券法中的證券，即資本證券，主要是指股票、公司債券、投資基金憑證等。
從15世紀產(chǎn)生一直到20世紀60年代，證券都是以實物憑證的形式進行流通，并以此為基礎(chǔ)產(chǎn)生了與之配套的證券直接持有模式及分散制的證券登記、存管和結(jié)算體系。此時，證券的過戶需要付出大量的人力、物力和時間成本。因為，一旦證券被買賣，就必須將實物憑證從賣方交割到買方；如果是記名憑證，該憑證還必須提交給發(fā)行人或其代理機構(gòu)進行過戶登記。在這種直接持有模式下，每個發(fā)行人都各自進行自己的證券持有人登記，登記是分散化的，證券交易也是分散化的，買賣雙方可以直接進行交易，證券轉(zhuǎn)讓需要進行背書和實物券的交割。在這個時期法律關(guān)系是非常簡單的。
這種交易方式一直延續(xù)到20世紀60年代后期，證券業(yè)的發(fā)展達到了空前的規(guī)模，不斷有新的投資人加人證券投資領(lǐng)域，促使交易量的劇增而超過了后臺系統(tǒng)的承受能力一一無法及時交付數(shù)量巨大的過戶文書，從而造成交割失敗(failure in deliver—Y)一一導致華爾街著名的“后臺危機”(back office crisis)。危機促使各國證券市場研究者和設(shè)計者開始關(guān)注如何提高證券市場的運作效率，以避免危機的循環(huán)發(fā)生，由此，中央存管系統(tǒng)應(yīng)運而生，并迅速發(fā)展，被世界各國所接受和采納。在中央存管系統(tǒng)中，投資者不再直接持有證券憑證本身，而是將實物證券存放于中央存管機構(gòu)(Central Securities Depository，CSD)。買賣證券不再進行實物交割，代之以CSD的賬簿劃撥，從而緩解文檔作業(yè)壓力，提高交易和結(jié)算效率，實現(xiàn)了證券的非移動化。
如果每一個投資者都在CSD處開設(shè)證券賬戶，CSD為每一個投資者直接辦理賬戶劃撥，再將實際投資者記錄于向發(fā)行人提供的證券持有人名冊，那么，實際投資者仍是以自己的身份直接確定對證券的所有權(quán)，與之前通過交割實物憑證、辦理過戶登記在本質(zhì)上是一樣的，只不過是直接持有模式在無紙化條件下的表現(xiàn)形式。換言之，這仍是直接持有模式，只是效率提高而已。這種方式雖然避免了進行大量的實物憑證交割，但仍然需要對每筆交易逐筆劃撥和記錄，限制了中央存管系統(tǒng)優(yōu)勢的充分發(fā)揮。而隨著跨國公司的迅速發(fā)展和金融市場的國際化，更是出現(xiàn)了多國股東通過多國證券中介商持有外國上市公司股票的情況，多國股東
和多國證券中介商又將其股權(quán)在多國市場掛牌交易，結(jié)果涉及證券的跨國投資和交易，這些情況都給交易系統(tǒng)帶來多重負擔。證券市場的直接持有體系顯然已無法適應(yīng)金融和證券國際化發(fā)展的需要，不能充分滿足跨境證券交易的需求。由此，更為高效的方式是，CSD只為數(shù)目有限的參與人開立賬戶，參與人再為自己的客戶開立賬戶，以此類推，實際投資者在最底層的參與人處開立賬戶，其身份和持有信息也只記錄于為其開立賬戶的直接中間人處。而不出現(xiàn)在CSD賬簿或發(fā)行人登記簿中。這樣，將本來由CSD逐筆劃撥和記錄的繁重工作，分散到各級中間人處，最大限度地提高了證券交易、結(jié)算效率。這就是所謂的間接持有模式。
由于我國在證券立法和實踐方面較之發(fā)達國家有很大的差距，本書在寫作過程中，并不囿于中國國內(nèi)的立法和研究成果，而多以世界各國的法律與實踐為參照，尤其是證券業(yè)發(fā)達的美國，以期做到取其精華、去其糟粕，為我國的證券立法作出貢獻。這也是本書最終的寫作目的所在。
本書分為六部分三個層次，第一個層次為第一、二部分，通過對證券間接持有系統(tǒng)的內(nèi)涵、結(jié)構(gòu)及核心制度的介紹，闡明證券間接持有制度的基本理論；第二個層次為第三到第五部分，這是本書的核心部分，通過對證券間接持有系統(tǒng)下世界各國或地區(qū)立法與實踐的比較和研究，分析間接持有系統(tǒng)中存在的法律問題，包括間接持有制下各方當事人的法律關(guān)系、投資人風險的法律規(guī)制以及跨境交易的法律適用等問題；第三個層次為第六部分，對中國證券持有模式的現(xiàn)狀進行分析和研究，提出立法建議。

圖書目錄

引 言 ／1
一、證券間接持有的基本法律內(nèi)涵 ／4
(一)證券間接持有的法律含義 ／4
(二)證券間接持有與登記、托管制度的關(guān)系 ／5
1．證券登記制度 ／5
2．證券托管制度 ／7
(三)證券間接持有的結(jié)構(gòu) ／8
(四)間接持有系統(tǒng)內(nèi)證券的過戶程序一一不同于直
接持有 ／10
(五)各證券發(fā)達國家和地區(qū)證券持有體系現(xiàn)狀 ／12
1．間接持有系統(tǒng)的代表一一美國 ／12
2。直接持有系統(tǒng)的代表一一澳大利亞 ／13
3．兩段式間接持有系統(tǒng)一一我國臺灣地區(qū) ／14
(六)間接持有的典型案例分析 ／14
二、證券間接持有制的核心法律制度架構(gòu) ／18
(一)中央證券存管機構(gòu)(CSD) ／18
1．CSD的含義 ／18
2．證券間接持有系統(tǒng)下CSD的功能 ／20
(二)中央對手方(CCP) ／21
1．CCP的含義 ／21
2．證券間接持有系統(tǒng)下CCP的功能和作用 ／22
3．CCP化解風險的方法 ／23
(三)凈額交收(Netting Settlement) ／24
1．凈額交收的含義 ／24
2．凈額交收的基本類型 ／25
(四)貨銀對付(DVP) ／28
1．貨銀對付原則及其必要性 ／28
2．貨銀對付原則的實現(xiàn)方式 ／29
三、證券間接持有系統(tǒng)中當事人的法律關(guān)系 ／32
(一)間接持有系統(tǒng)中證券權(quán)益的性質(zhì) ／32
1．英國的信托所有權(quán) ／33
2．德國等國家以所有權(quán)為基礎(chǔ)的界定 ／34
3．法國不變的證券所有權(quán) ／37
4．美國獨特的“證券權(quán)” ／37
(二)間接持有系統(tǒng)下投資者與各方當事人之間的法
律關(guān)系 ／44
]．投資人與證券發(fā)行人之間的法律關(guān)系 ／45
2．投資人與CSD之間的法律關(guān)系 ／45
3．投資人與證券中間人之間的法律關(guān)系 ／46
四、證券間接持有系統(tǒng)下投資人資產(chǎn)風險的法律規(guī)制 ／48
(一)投資人資產(chǎn)風險概述 ／48
(二)投資人資產(chǎn)風險的防范 ／54
1。財務(wù)保證制度 ／55
2．客戶賬戶的分隔管理制度 ／65
(三)證券公司破產(chǎn)投資人資產(chǎn)風險的應(yīng)對 ／66 ’
1．證券公司的退出機制 ／66
2．證券公司破產(chǎn)后資產(chǎn)的分配 ／67
3．資產(chǎn)分配中請求權(quán)的竟合 ／69
(四)證券投資者保護基金制度 ／71
1．投資者保護基金的法律基礎(chǔ) ／73
2．投資者保護基金的資金來源
3．投資者保護基金的管理模式和監(jiān)管機構(gòu)
4．投資者保護基金的賠償規(guī)則
五、證券間接持有系統(tǒng)下跨境交易的法律適用
(一)物之所在地法
1．物之所在地法面臨的困境
2．物之所在地法的優(yōu)勢
(二)物之所在地的多種確定方法評述
1．適用直接持有下的確定方法確定間接持有下證券
所在地
2。透視方法
(三)PRIMA原則
1．PRIMA原則含義和特點
2．PRIMA原則的應(yīng)用
3．相關(guān)中間人“所在地”的確定
4．各國立法對PRIMA原則的采納
(四)海牙公約
1．公約產(chǎn)生的過程
2．公約的適用范圍
3．公約的主要內(nèi)容
六、中國證券間接持有制度的現(xiàn)狀及完善建議
(一)中國證券持有制度綜述
1．以直接持有為主
2．以間接持有為輔
(二)間接持有制度在中國的發(fā)展
1．中國建立間接持有系統(tǒng)的可行性分析
2．現(xiàn)有間接持有系統(tǒng)的缺位與設(shè)計
參考文獻