- 編號：52600
- 書名：刑事法判解(第11輯)
- 作者：陳興良主編
- 出版社：人民法院
- 出版時間：2012年7月
- 入庫時間：2012-9-3
- 定價：38
圖書內容簡介
《刑事法判解》創(chuàng)刊于1999年，是由北京大學法治與發(fā)展研究院刑事法治研究中心主辦的刑事法學類連續(xù)出版物。本刊由陳興良教授主編，車浩副教授任執(zhí)行主編，人民法院出版社每年推出四卷。欄目包括但不限于：判例研究、法律適用、社科視角、域外傳譯、實務見解等。本卷專題【因果關系與客觀歸責】，是一個刑法教義學色彩濃厚同時又具有司法實踐需求的問題，它既屬于總論層面的范疇，也常常通過各論中的具體案例展現出其復雜性。本卷【判例研究】欄目刊發(fā)了3篇論文，分別以最高法院的指導性案例、地方法院的影響性判例以及臺灣“最高法院”的判例為研究對象，就判例中涉及到的正當防衛(wèi)、共同正犯以及尋釁滋事罪的司法認定等法律問題展開了深入分析。
圖書目錄
本卷專題】 因果關系與客觀歸責
從戲言逼死人命案看客觀歸責的規(guī)范之維
/熊琦 武漢大學法學院講師，法學博士
內容摘要：本文從對實務界關于“戲言逼死人命”一案處理意見在過失犯構成方面的誤區(qū)的批判入手，逐步闡述含有客觀歸責類型化要素的案情的不同處理路徑。鑒于我國犯罪論通說并不承認獨立的客觀歸責模塊，而客觀歸責類型化要素在案情事實中又是無可回避的，因此利用通說資源對這種因素加以衡量的努力，可以歸結為客觀歸責的隱性化處理。具體又分為將歸責因素分散于主客觀要件處理的挪移路徑與將其納入變體因果關系的價值論路徑。本文認為，相對于獨立的客觀歸責理論而言，這兩種妥協(xié)路徑均因為缺乏規(guī)范維度而無法產生實質性的突破。尤其是，即便因果關系脫離了原初的本體論模式，通過“中斷理論”引入價值因素，但由于根本上對“規(guī)范之維”的欠缺，仍無法替代獨立的客觀歸責路徑。因此本文將建立于規(guī)范維度之上的現代客觀歸責理論歸結為顯性客觀歸責路徑，并論證其核心立場在且僅在于規(guī)范：未能達到這一立場的路徑（即隱性路徑）會導致此路不通，而超越這一立場的路徑（即延展路徑）會導致南轅北轍。
被害人介入行為對因果關系的影響
/吾采靈 北京大學法學院碩士研究生
內容摘要：作為對犯罪行為的反應，被害人行為在某些案件中會介入犯罪過程，并對整個因果關系鏈條產生扭轉性的影響。由于被害人在加害被害關系中處于弱勢地位，其對犯罪結果的直接性影響往往被忽視。本文通過對被害人介入行為的分類梳理及案例研討，認為在第一層次的事實因果關系層面，犯罪行為與被害人行為及犯罪結果之間，幾乎都存在著引起和被引起的關系；但在第二層次的法律因果關系層面，被害人行為和犯罪結果在多大程度上能夠被先前犯罪行為所創(chuàng)造的風險所容納，需要結合刑法各罪的法定風險程度以及犯罪行為事實上造成的風險來分析。在法律因果關系上，被害人介入行為可能會阻斷因果關系鏈條。
非法行醫(yī)誘發(fā)病患其他疾病致死案件的定性分析
/李凱 西南民族大學法學院講師，西南財經大學法學院博士研究生
內容摘要：處理非法行醫(yī)案的難點在于，行為人非法行醫(yī)誘發(fā)病患其他疾病致死的情形應如何定性，解決這一難題需要闡明此類案件中的兩個爭點：其一是運用客觀歸咎論對案件中的因果關系問題進行解析；其二是運用“認識因素→意志因素→存疑有利于被告”的判斷方法對案件中行為人的罪責加以甄別。
日本刑法理論中的因果關系與客觀歸責
/【日】松宮孝明 日本立命館大學大學院法務研究科教授 錢葉六譯，清華大學法學院博士后
內容摘要：因果關系是結果犯的既遂、共犯及結果加重犯成立的構成要件要素。因果關系的認定以具有“條件關系”為前提條件。條件關系的發(fā)現應是條件公式和合法則的條件公式等的并用。行為人的行為與結果雖有條件關系，但在其間介入了他人的故意的“正犯”行為或者重大過失行為的場合，不能就該結果回溯性地追究背后的行為人的責任（“溯及禁止”論）。相當因果關系說不具充分性，超越因果關系的客觀歸責論具有妥當性�？陀^歸責的具體基準有：（1）創(chuàng)出了某法條的構成要件（或者共犯類型）所預定的“不被允許”的危險；（2）被創(chuàng)出的不被允許的危險在結果中得到實現；（3）發(fā)生的結果位于該構成要件（或者共犯類型）的射程范圍之外。
德國法院關于因果關系與客觀歸責的判例群之評析
/【德】羅克辛 德國慕尼黑大學法學院教授 何慶仁譯，清華大學法學院博士后
摘要：條件公式并不能證立因果關系之存在，即便采取法定的條件公式并結合可預見性標準，行為人是否要對結果負責也尚未可知。因為對結果的歸屬而言，因果關系只是前提，更重要的視角是被增加的風險是否是不被允許的，此時必須結合規(guī)范的保護目的進行判斷。當結果由被害人自我答責的危害行為導致時，不能歸屬于加功者。
【判例研究】
無過當防衛(wèi)：以指導性案例為線索的分析
/陳興良 北京大學法學院教授 博士生導師
內容摘要：1997年刑法修訂所增設的無過當防衛(wèi)制度，雖然在強化公民防衛(wèi)權方面有所得，但在防止防衛(wèi)權濫用方面亦有所失。這里的得失平衡，不可能由立法來獲得，而是應當通過司法活動來達致。在具體的司法認定中，應當嚴格限定無過當防衛(wèi)的構成要件，其中，“嚴重危及人身安全的暴力行為”，應當具有人身侵害性、現實危害性和程度嚴重性的特征；“行兇”，應當具有暴力侵害性、程度嚴重性和著手實行性的特征。我國刑法學界應當在汲取司法實踐之營養(yǎng)的基礎上對無過當防衛(wèi)進行學理上的分析，從而形成具有我國特色的無過當防衛(wèi)的理論。
共同正犯之既遂、脫離與中止
/徐育安 臺灣東吳大學法學院副教授
內容摘要：臺灣“最高法院”相關判決理由基本上否定了著手后脫離共同正犯關系之可能，認為只要犯罪既遂，則所有共同正犯皆成立該犯罪之既遂犯，一律排除中止犯之可能性。對于這種既遂排除中止犯成立之原則，有必要借助共同正犯之脫離的概念作更深的探討。借鑒德日刑法理論，作者認為，在共同正犯脫離的場合，即便結果發(fā)生了，若其欠缺與行為之間的歸責關聯，不論根據無相當因果關系抑或是客觀不可歸責，都將排除結果之歸責，在此種情形當然不應否定中止犯成立之可能。
共同犯罪的原理在尋釁滋事案中的運用
/黃卿堆 福建省泉州市中院法官 吳情樹 華僑大學法學院副教授，武大法學院博士研究生
內容摘要：在刑法理論與司法實踐中，“隨意毆打型”的尋釁滋事罪是一種共同犯罪，在對共同犯罪中的行為人進行認定時，必須借助共同犯罪的基本原理，才能對案件做出妥當的處理。此外，“隨意毆打型”的尋釁滋事罪所造成的人身危害后果應當僅限于輕傷以下。由于刑法第293條沒有像第292條第2款有特殊的擬制規(guī)定，即聚眾斗毆，致人重傷、死亡的，依照故意傷害罪、故意殺人罪定罪處罰，所以，如果尋釁滋事導致被害人重傷或者死亡，并不必然構成故意傷害罪或者故意殺人罪，要認定行為人是否構成故意傷害罪或者故意殺人罪，必須從客觀上考察行為人的行為是不是刑法上的傷害或者殺人行為，主觀上是否具備刑法上傷害的故意或者殺人的故意，但不管如何，行為人在尋釁滋事這部分內仍然可以認定為共同犯罪。
【法律適用】
持刀在公共場所刺扎不特定人案的法律分析
/錢葉六 清華大學法學院博士后研究人員
內容摘要：以危險方法危害公共安全罪中的“危險方法”，應限于與放火、決水等行為的危險性大體相當的方法，具有殺傷力大、破壞力強，后果的難以預料性和不可控的特點，通常是一次行為的實施就會同時危及到不特定或者多數人的生命、健康或者重大公私財產的安全。持刀等兇器在公共場所隨意刺扎不特定人的行為的危險性與放火、決水等的危險性不可相提并論，因而不成立以危險方法危害公共安全罪，而宜認定為故意殺人罪（故意傷害罪）的連續(xù)犯，并依照數罪并罰的原則予以處理。
比較法視野下的轉化犯理論：以聚眾斗毆罪的司法認定為切入點
/李立豐 吉林大學法學院副教授，法學博士高娜 吉林大學法學院博士研究生
內容摘要：針對聚眾斗毆非典型樣態(tài)的刑法處遇，我國刑法現行的所謂轉化犯模式因為理論不足而面臨諸多挑戰(zhàn)。借由針對美國刑法中針對類似情況所建構的重罪謀殺規(guī)則的分析，可以認為由于我國刑法缺乏有效民意擬制機制，因此存在理論缺陷的轉化犯理論不具有存在的正當性，應予廢止。對于聚眾斗毆致人死亡的刑事責任處理，可通過刑罰設定與適用的方法來加以解決。
論侵犯商業(yè)秘密罪損失數額的司法認定
/田飛 北京大學法學院法律碩士
內容摘要：刑法第219條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密罪的“重大損失”比較抽象，相關司法解釋對重大損失的界定也存在很大不確定性，容易導致司法的隨意和混亂，因此亟需構建科學合理的損失數額認定模式。本文運用案例研究的方法，重點對我國司法實踐中的侵犯商業(yè)秘密罪的案例進行細致分析，總結出司法實踐對于該罪損失數額的認定模式。
非法證據排除規(guī)定的局限性及其實施面臨的問題
/韓旭 四川省社會科學院法學研究所教授，中國社會科學院法學研究所博士后
內容提要：《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規(guī)定》雖然已經實施，但“規(guī)定”自身存在的若干技術性問題，使得排除規(guī)則的實施效果不容樂觀。這些問題既有實體規(guī)則方面的，如非法言詞證據內涵外延不明確，對“二次自白”、“毒樹之果”、重新取證問題缺乏規(guī)定；又有程序規(guī)則層面的，表現為辯方舉證違法“難”、法庭啟動調查程序“難”，控方證明合法“易”以及因法庭裁決程序缺失導致審查程序被虛置。此外，在我國“一元制”的法庭審判結構下，非法證據信息對法官心證的“污染”難以被有效清除。上述任何一個問題都足以使排除規(guī)則在實施中大打折扣，甚至面臨著整體被規(guī)避和被架空的危險，對此應當引起高度重視。
【社科視角】
藥家鑫的罪與罰—變遷時代的共識斷裂與制度危機
/艾佳慧 南京大學法學院副教授，法學博士，經濟學博士后
內容摘要：在中國的制度語境下，藥家鑫案不僅隱含了法治精英與普通民眾之間在理念上的矛盾和沖突，該案背后可能的司法不公更隱含了統(tǒng)治合法性問題。刑事法學家不僅需要一種法律社會學的眼光和整體制度觀來討論嵌在定罪、量刑和刑罰執(zhí)行這一整體性制度安排中的廢死、限死和死緩問題，更需要理性思考藥家鑫案中折射出來的中國轉型變遷時代隱含的制度“危機”和共識“斷裂”，并努力在制度和話語的層面上彌合“斷裂”并消解“危機”。
東南沿海醫(yī)療領域商業(yè)賄賂犯罪之現狀——犯罪學視野下的實證研究
/勞佳琦 北京大學法學院博士研究生
內容摘要:醫(yī)療衛(wèi)生領域的商業(yè)賄賂問題因與國計民生息息相關，成為社會關注的焦點。本文采取實證研究的方式，以東南沿海兩個規(guī)模與發(fā)展水平相當的中等城市——浙江紹興與福建泉州從1996年到2006年這十年之間司法機關查獲的發(fā)生在醫(yī)療衛(wèi)生領域的商業(yè)賄賂案件共計65件作為研究樣本，從犯罪學的角度切入，發(fā)現和揭示東南沿海醫(yī)療領域商業(yè)賄賂犯罪的特點和成因，更嘗試用默頓的緊張理論闡釋醫(yī)療領域商業(yè)賄賂犯罪泛濫背后的深層根源。
【域外傳譯】
刑事訴訟中脫離實務的理論與脫離理論的實務
/【德】邁爾·格斯訥 德國聯邦法院刑事審判第四庭法官，喻海松譯，最高法院法官，法學博士
內容摘要：本文分別通過三個例子說明德國刑事訴訟中脫離實務的理論與脫離理論的實務，表明近年來理論與實務之間的關系顯現出明顯不足。同時，作者也表達了對刑事司法中理論與實務再次走近的美好期待。
【實務見解】
交通肇事罪與以危險方法危害安全罪之界分
——1999-2010年最高法院相關指導性案例裁判要旨歸納
