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法治的真諦是人權(quán)——一種人權(quán)史的解釋

徐顯明

法治的真諦是人權(quán)。
人權(quán)加法治等于民主。
這兩個(gè)判斷能否成立？可看我族上個(gè)世紀(jì)人權(quán)與法治相結(jié)合的歷史。將漢字“人”與“權(quán)”合而構(gòu)成近代具有權(quán)利意義概念的是明治維新前期寫出（泰西國法論卜書的津四真道（詳考見另文）。其首次將與物權(quán)相對(duì)應(yīng)的身體方百的權(quán)利譯為“人權(quán)”，而把人的與國家權(quán)力相對(duì)應(yīng)的自由諸權(quán)譯為“住民權(quán)”、“國民權(quán)”，后簡稱“民權(quán)”。明治維新之后20年間，日本曾發(fā)生過一場以“天賦人權(quán)”為理論爭論內(nèi)容的自下而上的“自由民權(quán)運(yùn)動(dòng)”。國人在上上世紀(jì)末所接受的人權(quán)概念，當(dāng)時(shí)都以“民權(quán)”表達(dá)之。是時(shí)傳播人權(quán)主義的渠道有兩條，主管道是東洋，第二管道才是西洋。至上世紀(jì)初年，第二管道漸居上勢，遂有西語之意的人權(quán)概念登場。其時(shí)有鐘愛西學(xué)之人竟將名字命為“人權(quán)”者。此后人權(quán)與民權(quán)的差別是，民權(quán)多限于政治自由領(lǐng)域，而人權(quán)則指權(quán)利全域。早于辛亥《臨時(shí)約法》的《鄂州臨時(shí)約法》，首次將人權(quán)入憲，完成了民主與封建在“人民之權(quán)利”與“臣民之權(quán)利”上的分野。從此，與民主、法治結(jié)合于一體的近代人權(quán)觀才告定型。此后中國所發(fā)生的民主與法治的變革都以人權(quán)為中核展開。上世紀(jì)前葉最有歷史意義的人權(quán)運(yùn)動(dòng)現(xiàn)在數(shù)來可概括為六項(xiàng)：辛亥革命，人權(quán)首成果圭，制憲目的一為限國權(quán)，一為保人權(quán)；憲法乃兩權(quán)均勢協(xié)調(diào)之物。從此，中國人權(quán)保障有了制度意義的歷史。在人權(quán)研究史上，此時(shí)可提煉出“制度性人權(quán)”的概念來。新文化運(yùn)動(dòng)，陳獨(dú)秀早年所提社會(huì)進(jìn)步之“兩輪”，一是人權(quán)，一是科學(xué)，只是到后來才改為“德賽”兩先生。為何作此改動(dòng)？或許陳氏是先知先覺中最早熟諳人權(quán)與民主關(guān)系的第一人？自洋務(wù)運(yùn)動(dòng)開始，中國的變革由器物到制度，再由制度到文化。人權(quán)在辛亥后如水中浮萍被蕩來滌去難以為保者，其因概在于缺乏滋養(yǎng)人權(quán)制度的文化。在陳獨(dú)秀當(dāng)時(shí)一系列的政治文章中，人權(quán)是被寓于民主之中的，且在他看來，只有民主才可確保人權(quán)，人權(quán)與民主幾乎成了同義詞。新文化運(yùn)動(dòng)的思想啟蒙催生出一株以“人民之憲”來實(shí)現(xiàn)人權(quán)的思想嫩芽，這就是上世紀(jì)20年代前后發(fā)生于湖南的“省憲運(yùn)動(dòng)”。這場運(yùn)動(dòng)中生存權(quán)首次得到闡釋，并且是從保障人的勞動(dòng)權(quán)、職業(yè)自由的制度層面所作的說明。今日看來，仍讓人感佩這場運(yùn)動(dòng)的發(fā)動(dòng)者及生存權(quán)概念的解說者毛澤東在當(dāng)時(shí)法治思想之深刻。新中國早期的法制現(xiàn)象都可在毛澤東這一時(shí)期的言行中找到本原。上世紀(jì)20年代末及30年代初由胡適先生發(fā)起的“制定約法、保障人權(quán)”運(yùn)動(dòng)是百年中唯一純正的人權(quán)運(yùn)動(dòng)。三年間的數(shù)百篇人權(quán)文章及近十部人權(quán)著作，大概是中國人權(quán)史上最可寶貴的理論財(cái)富。其最深刻之處即是關(guān)于憲政、法治、黨治、人權(quán)關(guān)系的論述，今日讀來仍覺入木三分。其后的民權(quán)保障運(yùn)動(dòng)及冤獄賠償兩大運(yùn)動(dòng)，都引生了許多新的法律制度，甚而國家賠償法如果在當(dāng)時(shí)不是因抗戰(zhàn)的全面爆發(fā)，都有可能入憲成制。舊中國50年，這六次人權(quán)運(yùn)動(dòng)，都既帶文化意義亦帶制度意義。當(dāng)我們從理論層面予以反觀的時(shí)候，它啟迪我們對(duì)民主、法治與人權(quán)關(guān)系進(jìn)行深思。當(dāng)我們從實(shí)踐層面予以回眸的時(shí)候，它促使我們對(duì)人權(quán)的制度化或日“制度性人權(quán)”進(jìn)行反省。新中國50年，以前期史鏡鑒之更知其得失。如果我們不用“屆”的概念而以“代”的標(biāo)準(zhǔn)來作比較和劃分的話，可以說第一代領(lǐng)導(dǎo)集體在治國方略方面的特點(diǎn)是特別專擅于思想政治工作，第二代領(lǐng)導(dǎo)集體的治國特點(diǎn)是特別注重制度建設(shè)。鄧小平關(guān)于制度建設(shè)的思想是鄧小平理論中堪稱瑰寶的部分。第三代領(lǐng)導(dǎo)集體的巨大貢獻(xiàn)在于提出建設(shè)社會(huì)主義法治國家的價(jià)值目標(biāo)。這比制度建設(shè)更具歷史進(jìn)步性。在人權(quán)問題上，三代領(lǐng)導(dǎo)集體也迥異有別。第一代時(shí)期，人權(quán)被標(biāo)列為資產(chǎn)階級(jí)的專利，對(duì)之態(tài)度若明若暗，其失誤在無制度保障之。第二代時(shí)期，把人權(quán)分為“你的”、“我的”，注意區(qū)分二者是“兩碼事”，但已開始注重建設(shè)“我的”。第三代領(lǐng)導(dǎo)集體，正式承認(rèn)人權(quán)的普遍性，認(rèn)為它是人類文明的共同結(jié)晶，敢于與西方交流、合作與對(duì)話。推進(jìn)人權(quán)全面進(jìn)步遂成國家民主建設(shè)的主線。在法治問題上，三代領(lǐng)導(dǎo)集體的區(qū)分也是明顯無惑。第一代是自建自毀，導(dǎo)致說有卻無、說無卻有的法律虛無狀態(tài)。第二代難脫由政治國家向市民社會(huì)轉(zhuǎn)型的痕跡，所建的法制多限于政治領(lǐng)域和公法領(lǐng)域。第三代則以全新的價(jià)值觀重構(gòu)我國法律體系，一個(gè)以民商私法為基礎(chǔ)的法律框架正在搭建。市場經(jīng)濟(jì)是民商法經(jīng)濟(jì)，也是權(quán)利經(jīng)濟(jì)的特質(zhì)正在法治進(jìn)程中凸現(xiàn)�？偨Y(jié)上世紀(jì)100年的路徑，由世紀(jì)初人權(quán)覺醒到世紀(jì)末人權(quán)復(fù)興，我們只作出一個(gè)結(jié)論，民主的歷史也罷，法治的歷史也罷，它們其實(shí)都是人權(quán)的歷史。
民主、法治、人權(quán)是一百多棱鏡。民主的表是法治，民主的里是人權(quán)。進(jìn)入21世紀(jì)的中國法治，所表現(xiàn)的制度是民主，所統(tǒng)攝的靈魂是人權(quán)。理想的法治，指的是通過法律實(shí)現(xiàn)的公共權(quán)力與公民權(quán)利相和諧的狀態(tài)。公民權(quán)利為國家權(quán)力所尊重、所保護(hù)、所救助，人權(quán)是公權(quán)的本原、界限、目的，法律能夠調(diào)處出這種狀態(tài)，法治便存在。在公權(quán)不受限和人權(quán)無保障的地方，便沒有法治。法治是一系列排列規(guī)整的程序，人權(quán)是法治程序所要實(shí)現(xiàn)的組合本體。所謂民主，就是要把這兩者融合后的制度化。言民主而不言法治，言法治而不言人權(quán)，民主與法治都是虛假的。21世紀(jì)中國法治的發(fā)展，將取決于我國平等權(quán)（要消除我國目前的人權(quán)主體二元結(jié)構(gòu)）、財(cái)產(chǎn)權(quán)（應(yīng)將財(cái)產(chǎn)權(quán)上升為基本權(quán)、憲法權(quán)）、自由權(quán)（政治自由與人身自由范圍的擴(kuò)大）、生存權(quán)（以此構(gòu)建政府具有強(qiáng)制責(zé)任的社會(huì)保障制度）、發(fā)展權(quán)（重構(gòu)城鄉(xiāng)、貧富、強(qiáng)弱群體間的聯(lián)帶關(guān)系）這五大權(quán)利群的整體進(jìn)步與發(fā)展。人權(quán)進(jìn)則法治興，人權(quán)滯則法治衰，百世不移。法治的真諦在人權(quán)，上世人權(quán)史已對(duì)此作出解釋，本世又豈可移？一個(gè)人權(quán)重塑的時(shí)代已經(jīng)來臨。


目錄：

法治的真諦是人權(quán)（代序）——一種人權(quán)史的解釋／徐顯明
人權(quán)主體論／曲相霏
一、古典人權(quán)主體理論的歷史局限性
二、普遍的人權(quán)主體理論
三、現(xiàn)代人權(quán)主體理論的新進(jìn)展
四、特殊類主體理論
人權(quán)價(jià)值論／韓德強(qiáng)
一、引言
一、問題的提出
三、事實(shí)上的人權(quán)
四、事實(shí)人權(quán)的價(jià)值
五、人權(quán)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)
六、余論——人權(quán)主義者的追求
人權(quán)史論I——辛亥革命前后的人權(quán)思想初探／石啟忠
一、引言
二、戊戌改良派的人權(quán)思想
三、資產(chǎn)階級(jí)民主革命派的人權(quán)思想
四、其他人權(quán)觀
五、結(jié)語
人權(quán)史論II——中國歷史上的人權(quán)派及人權(quán)運(yùn)動(dòng)／葛明珍
一、緒論
二、人權(quán)運(yùn)動(dòng)及人權(quán)派的政治法律觀
三、人權(quán)運(yùn)動(dòng)失敗原因分析
四、結(jié)語
人權(quán)史論III——人權(quán)派思想述評(píng)／馬建紅
一、引言
二、人權(quán)運(yùn)動(dòng)緣起
三、人權(quán)派思想的基本內(nèi)容
四、人權(quán)運(yùn)動(dòng)掀起的波瀾
五、人權(quán)派思想的現(xiàn)代意義
表達(dá)自由初步研究／歐山
一、引論
二、表達(dá)自由的概念
三、表達(dá)自由的理論類型及功能分析
四、表達(dá)自由的法律界限及司法原則
論政論自由／劉素林
一、從概念說起
二、政論自由的價(jià)值和意義
三、政論自由的構(gòu)成要件
四、政論自由的保障
五結(jié)語
婦女人權(quán)實(shí)現(xiàn)障礙研究／孫萌
一、前言
二、婦女人權(quán)理論的若干問題
三、阻礙婦女人權(quán)發(fā)展的歷史根源
四、世界婦女人權(quán)的現(xiàn)狀
五、阻礙婦女人權(quán)發(fā)展的現(xiàn)實(shí)因素
六、實(shí)現(xiàn)婦女人權(quán)的法律對(duì)策
從國家農(nóng)民向社會(huì)農(nóng)民的轉(zhuǎn)變看農(nóng)民人權(quán)的發(fā)展／岳悍惟
一、導(dǎo)論
二、國家農(nóng)民
三、社會(huì)農(nóng)民
四、農(nóng)民的人權(quán)發(fā)展
五結(jié)語
編后記


后記：

今年是中國政府首份人權(quán)白皮書發(fā)表十周年，以進(jìn)十便慶的民族傳統(tǒng)，人權(quán)理論界似亦應(yīng)有慶意表示。近日接中國人權(quán)研究會(huì)的稿函，知《人權(quán)》雜志將于本年度9、11兩月份試辦，明年1月正式出刊。巧合的是，山東大學(xué)法學(xué)院擬申辦的《人權(quán)與法治》雜志近日也得上級(jí)主管部門的批準(zhǔn)。兩份人權(quán)研究雜志同期問世，當(dāng)是人權(quán)理論界在慶十年研究佳績之中又為之喜興的事。
本研究集本為人權(quán)研究缺乏專門版面而準(zhǔn)備，得上兩消息，感奮之余，知本文集原定使命可有所更改。其開啟山林之功已成，今后二集、三集等的結(jié)成將以不定期或?qū)ｎ}形式出版。本集作為系列之首，收集的是山東大學(xué)法學(xué)院人權(quán)碩士專業(yè)學(xué)生的碩士論文，其后的收集面將擴(kuò)及國內(nèi)所有與人權(quán)研究相關(guān)的文章。尤歡迎制度性人權(quán)研究方面的文章能入集成挈。此意順作約稿之表。
本文集的校勘去誤得到了岳悍諱女士的幫助，目錄的英文翻譯由白相霏女士完成。本書責(zé)編李懷德先生為本書的出版提出過諸多良好建議，在此，一并謹(jǐn)表謝意。
編者
2001年7月26日