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  • 1996年全國律師資格考試 試卷三(答案)

    ——(2017-6-19 14:12:46)

    1996年全國律師資格考試 試卷三(答案)

     


    參考答案:
      評分要求與說明:本參考答案為考生回答該題的基本要點,答出該要點即可得分。如考生與本參考答案和文字不完全一致,但表述的意思基本符合本答案,亦可得分。
      一、1.屬合同解釋的爭議(1分)。2.不屬于重大誤解,因雙方只是理解上的不同,不存在對合同標(biāo)的或其他內(nèi)容的誤解(1分)。3.有效;內(nèi)容合法,形式合法,不存在無效因素(1分)。4.既可向甲所在地,也可向乙所在地法院起訴(1分)。5.乙應(yīng)履行合同,支付費用;如乙堅持改變地點,應(yīng)承擔(dān)增加的合理費用(1分)
      二、1.二審法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則就反訴進(jìn)行調(diào)解(1分)。2.二審法院不可以對該反訴做判決(1分)。因為反訴是獨立之訴,而二審是終審法院,若二審對反訴做出判決,實際上剝奪了對方當(dāng)事人的上訴權(quán),也違反了二審制度(1分)。
      三、1.紀(jì)某對不滿14歲以前的盜竊行為不負(fù)刑事責(zé)任(1分)。2.紀(jì)某對14歲生日當(dāng)日的搶劫行為不負(fù)刑事責(zé)任(1分),根據(jù)最高人民法院的司法解釋,14歲生日仍屬未滿14歲的人(1分)。3.紀(jì)某盜竊吉普車的行為負(fù)刑事責(zé)任(1分)刑法規(guī)定已滿14歲不滿16歲的人對嚴(yán)重破壞社會秩序的犯罪應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任,紀(jì)某的行為符合這一特征(1分)。4.紀(jì)某交通肇事行為不負(fù)刑事責(zé)任,因為交通肇事是過失犯罪,不屬嚴(yán)重破壞社會秩序罪的范疇(1分)。
      四、1.馬某的行為是防衛(wèi)過當(dāng)(1分)。2.檢察院可以對防衛(wèi)過當(dāng)作出不起訴處理(1分)。3.馬某可以自收到?jīng)Q定書后7日以內(nèi)向人民檢察院申訴(1分)。4.謝某可以自收到?jīng)Q定書7日之內(nèi)向上一級檢察院申訴,請求提起公訴,(1分);對檢察院維持不起訴決定的,可以向法院起訴(1分);也可以不經(jīng)申訴,直接向法院起訴(1分)。
      五、1.何某的行為構(gòu)成綁架勒索罪(1分)。何某劫持關(guān)押小孩是為了勒索財物(1分)。2.何某的行為不構(gòu)成綁架兒童罪(1分)。因為何某劫持、關(guān)押小孩并不是為了出賣而是為了勒索財物(l分)。
      六、1,郭某所犯間諜罪,應(yīng)由國家安全機關(guān)立案偵查,公安機關(guān)無權(quán)管轄(1分)。2.B區(qū)人民法院無權(quán)審理屬于危害國家安全方面的犯罪(1分),B區(qū)人民法院無權(quán)判處無期徒刑的刑罰(1分)。3.A市中級人民法院改判郭某死刑,違反了上訴不加刑原則(1分)。4.省高級人民法院無權(quán)核準(zhǔn)間諜罪的死刑,應(yīng)報最高人民法院核準(zhǔn)(1分)。
      七、1.醫(yī)院經(jīng)楊某同意為其拍照,并在專家研討會上出示,屬于合法行為,不是對楊某人身權(quán)的侵犯(1分)。2.醫(yī)院為展覽會提供楊某照片,雖然是為了宣傳優(yōu)生、優(yōu)育知識,但有損楊某的形象,構(gòu)成了對楊某的肖像權(quán)的侵犯(1分)。3.楊某的對醫(yī)院將其兩幅照片在展覽會展覽的行為,有權(quán)提出停止侵害、賠償損害的請求(1分)。
      八、1,本案法定繼承人有劉伯瀟、劉仲湘、馬玉花,受遺贈人有張陽、趙玉山(1分)。劉叔湖被遺囑取消繼承權(quán),劉秀南在被繼承人之前死亡,二者都不是繼承人(1分)。2.張陽依遺囑可得房屋1間,現(xiàn)金1萬元(1分)。劉秀南依遺囑可得房屋三問,現(xiàn)金3萬,但她在被繼承人之前死亡,所以遺囑中為其指定的遺產(chǎn)由劉惠良的法定繼承人繼承(1分);遺囑雖然為趙玉山指定了遺贈財產(chǎn),但趙在被繼承人之前死亡,即使劉惠良多次表示要將該遺產(chǎn)給其妻、其子,但沒有書面形式表示出來,所以這部分財產(chǎn)也應(yīng)由劉惠良的法定繼承人繼承(1分)。3.本案剩余的遺產(chǎn)由劉伯瀟、劉仲湘、馬玉花三個繼承人平均分割(1分)4.劉伯瀟繼承的遺產(chǎn)應(yīng)先進(jìn)行夫妻共同財產(chǎn)的分割,分出一半給夏桂蘭(1分,)余下的一半再作為劉伯瀟的遺產(chǎn)由其繼承人夏桂蘭、劉明秀、劉明川各繼承三分一(1分)。
      九、1.一審法院應(yīng)在收到上訴狀后五日內(nèi)將副本送達(dá)于美玲(1分),并在收到于美玲的答辯狀后的五日內(nèi)將全部案卷和證據(jù)報送第二審人民法院(1分);如于美玲未答辯,也應(yīng)在法定期間內(nèi)將上述材料報送二審法院(1分)。
      2.因為本案屬離婚訴訟,根據(jù)民訴法規(guī)定,離婚案件一方當(dāng)事人死亡的,終結(jié)訴訟。本案被上訴入于美玲在訴訟中遇車禍死亡,故應(yīng)終結(jié)訴訟(1分)。
      十、1.趙某稱胡某為被告人不妥,應(yīng)稱犯罪嫌疑人(1分)
      2.趙某:“你要老實交待罪行”,不符合刑訴法關(guān)于“偵查人員在訊問犯罪嫌疑人的時候,應(yīng)當(dāng)首先訊問犯罪嫌疑人是否犯罪行為…”的規(guī)定(1分)。
      3.趙某拒絕胡某請律師不妥(1分)。刑訴法規(guī)定犯罪嫌疑人可以請律師為其提供法律咨詢、代理申訴、控告的規(guī)定(1分)。
      4.趙某關(guān)于收容審查是合法的說法是錯誤的(1分),刑訴法修改后收容審查不得再行使用(1分)。
      5.趙某問話違反刑訴法偵查人員不能以威脅利誘的方法收集證據(jù)的規(guī)定(1分)。
      十一、1.1993年2月10日(1分)。2.不能(1分)。因為雙方有明確約定的質(zhì)量異議期間,乙方未在約定期間提出書面異議(1分)。3.不對(1分)。因為甲乙雙方簽訂了新的協(xié)議,乙放棄了時效利益。(1分)4.由于民事主體有權(quán)處分其實體權(quán)利,甲乙雙方簽訂的新的協(xié)議是合法有效的;(1分)新協(xié)議的訴訟時效應(yīng)從1994年6月30日起算。(1分)
      十二、1.康某的行為沒有超過追訴時效(1分);2.根據(jù)刑法規(guī)定,在司法機關(guān)采取強制措施以后(1分),犯罪人逃避偵查或者審判的,不受追訴期限的限制(1分)。
      十三、1.一審法院的判決是正確的(1分)。行政訴訟法規(guī)定,被告在一審?fù)徑Y(jié)束前不提供或不能提供作出具體行政行為的主要證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件,人民法院可以判決撤銷被訴具體行政行為(1分)。
      2.二審法院不能接受上訴人提供的新證據(jù)(1分)。
      3.二審法院不能依縣衛(wèi)生局提供的新證據(jù)改判本案(1分)。因為縣衛(wèi)生局未能依法在一審時提供有關(guān)證據(jù),二審法院不能再接受上訴人提供的新證據(jù),法院應(yīng)當(dāng)裁定維持一審判決,而不能直接改判(1分)。
      十四、1.國家賠償法(1分);2.區(qū)人民法院(1分)和區(qū)人民檢察院(1分)3.給付楊某拍賣彩電所收的價款15萬元(2分);4.每日賠償金按上年度國家職工的日平均工資計算給予賠償(1分)。
      十五、1.本案涉及的主要民事法律關(guān)系是:①劉、關(guān)、張的合伙關(guān)系;②劉、關(guān)、張與趙華的買賣關(guān)系;③趙華與王海的買賣關(guān)系;④王海與黃健的買賣關(guān)系;⑤黃健與裝裱店間承攬關(guān)系和留置關(guān)系;⑥趙華與周虎間的抵押關(guān)系、借貸關(guān)系;⑦王海死亡之后的財產(chǎn)繼承關(guān)系;⑧趙華與王海之妻及其子的6萬元價款清償關(guān)系。(所列8個法律關(guān)系、每答對一個,得0.5分,共4分)
      2.①劉、關(guān)、張是合伙關(guān)系,三人對該幅畫享有共有權(quán)。劉無權(quán)單獨決定出賣該畫(1分)。劉向關(guān)、張,說明賣畫以后,關(guān),張并未反對只要求分得其應(yīng)得款額,實際上是對劉的越權(quán)行為的追認(rèn),所以該買賣行為應(yīng)視為追認(rèn)有效(1分)。
     ?、谮w與王之間的買賣合同有效成立(1分)。因合同中約定了所有權(quán)轉(zhuǎn)移的條件,所以趙雖已將畫交付王海,但所有權(quán)并未轉(zhuǎn)移,只在所附條件成立時,才能轉(zhuǎn)移所有權(quán)(1分)。
     ?、弁鹾嬞u給黃健屬于無權(quán)處分,因其當(dāng)時還未取得該畫所有權(quán)(1分),但黃健主觀上是善意的,并支付了價款,屬善意第三人,由其取得該畫的所有權(quán)。(1分)
     ?、苎b裱店對該幅畫有留置權(quán),黃健未按期付給裝裱店裝裱費,是黃健違約,應(yīng)由其承擔(dān)違約責(zé)任(1分)。但裝裱店留置的行使不合法(1分)。依擔(dān)保法規(guī)定,債權(quán)人應(yīng)確定二個月以上的期限,通知債務(wù)人在此期限內(nèi)履行債務(wù)。裝裱店只給黃健30天期限,所以裝裱店不能通過這一行使留置權(quán)的行為取得該畫的所有權(quán)(1分)。
      ⑤趙華將該畫抵押給周虎借款的行為是合法的,因此時趙華仍是該畫的所有人(1分)。周虎的抵押權(quán)雖然成立在王海和黃健的買賣關(guān)系之先,但由于這種動產(chǎn)抵押不能對抗第三人,所以周虎不能對善意取得人黃健主張其抵押權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)(1分)。
     ?、挹w華對王海的債權(quán),只能依繼承法規(guī)定的被繼承人債務(wù)清償原則,由王海之妻、之子在其繼承的遺產(chǎn)內(nèi)償還(1分)。
      十六、(1)應(yīng)視為建材廠放棄技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同中的權(quán)利和解除合同(1分),研究所的第2項義務(wù)因此消滅(1分)。研究所對建材廠的行為保持沉默,只是在對方違約情況下的權(quán)利行使問題,不影響這一法律后果的成立(1分)。
      (2)從各方當(dāng)事人的陳述來看:如果按技術(shù)規(guī)范操作,能達(dá)到合格率,而不按規(guī)范操作,達(dá)不到合格率,說明是管理上的原因(l分)。
      (3)該合同表明當(dāng)時生產(chǎn)線面臨的問題在管理和經(jīng)營方面,而非技術(shù)方面,因而支持了科技公司的答辯理由(1分)。
      (4)合同條款分析:①研究所的責(zé)任條件,一是“技術(shù)原因”,二是“不能解決”,二者缺一不可(1分),而事實上這兩個條件都不具備(1分);②研究所的責(zé)任,是對其履行提供技術(shù)數(shù)據(jù)和負(fù)責(zé)安裝生產(chǎn)線這兩項義務(wù)而言,現(xiàn)建材廠事實上已單方解除合同,使研究所第二項義務(wù)消滅,其義務(wù)不履行的責(zé)任即不存在,因此研究所不應(yīng)對原告負(fù)賠償責(zé)任(1分)。
      (5)建材廠已構(gòu)成單方違約(1分)。
      (6)科技公司沒有違約行為(1分)。但它應(yīng)當(dāng)依照生產(chǎn)經(jīng)營承包合同,支付95年12月到96年3月期間的貸款利息(1分)

     

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