信息財產(chǎn)權(quán)主體資格的獲得
信息財產(chǎn)權(quán)主體資格的獲得，應當是原始取得基礎上的法定取得。這與一般財產(chǎn)權(quán)的取得方式有所不同。“原始取得，是指財產(chǎn)權(quán)的第一次產(chǎn)生或者不依靠原所有人的權(quán)利而取得財產(chǎn)權(quán)。一般財產(chǎn)所有權(quán)的原始取得，有生產(chǎn)、孳息、先占等方式，其原始取得概無主體的特定身份要求，除不動產(chǎn)及個別動產(chǎn)外，亦無須國家機關(guān)的特別授權(quán)�！盵10]信息財產(chǎn)權(quán)的產(chǎn)生，原始權(quán)利人可以由當事人約定，在當事人無約定或者約定無效時，生產(chǎn)、孳息、先占者是原始權(quán)利人。但信息財產(chǎn)權(quán)主體資格的取得方式，以生產(chǎn)、孳息、先占等為基礎，以法定取得為條件，“國家機關(guān)的授權(quán)行為是權(quán)利主體資格最終得以確認的必經(jīng)程序”，[11]這是信息在人類政治、經(jīng)濟、社會和精神領域的特殊地位所決定的。
人類對信息的最初加工方式，就是選擇。選擇是對信息存在、意義、價值的一種發(fā)現(xiàn)。經(jīng)過選擇，原始存在的信息得到主觀的確認，選擇的結(jié)果又強化了信息存在的客觀性。經(jīng)過選擇，信息的意義被進一步發(fā)現(xiàn)，從而發(fā)現(xiàn)或提升了信息的價值。由此，賦予信息新的價值，從而滿足了產(chǎn)品含有人類勞動、包含“額頭上的汗”的特征和條件。選擇實際上是對信息的重新排序，所謂被選掉的信息，并非沒有價值，而是其對象價值相對不大，或需要置人另外的關(guān)聯(lián)環(huán)境以體現(xiàn)其價值。因此，是對信息的加工排序等生產(chǎn)行為，使權(quán)利人獲得了主體資格的地位，而不是依特殊的身份取得。但國家機關(guān)的授權(quán)行為對信息財產(chǎn)權(quán)利的原始取得具有重要意義。沒有國家機關(guān)的授權(quán)行為，信息財產(chǎn)權(quán)利的原始取得就沒有法律依據(jù)。“借用美國學者的說法：創(chuàng)造性活動是權(quán)利產(chǎn)生的‘源泉’(source)，而法律(國家機關(guān)授權(quán)活動)是權(quán)利產(chǎn)生的‘根據(jù)’(origin)�！�(12]只是，在這里要把“創(chuàng)造性活動”一詞轉(zhuǎn)換成
“生產(chǎn)性活動”，因為信息財產(chǎn)權(quán)的對象與著作權(quán)等的對象有明顯差異，因而，信息財產(chǎn)權(quán)的獲得方式不能等同于著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的獲得方式。
觀察以信息為對象的生產(chǎn)活動的基本模式，就可以發(fā)現(xiàn)信息財產(chǎn)權(quán)的取得與知識產(chǎn)權(quán)有很大不同。著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利主體既可能是自然人，也可能是“組織、主持創(chuàng)造活動并體現(xiàn)其意志或承擔相應責任的法人”，[13]而信息財產(chǎn)權(quán)主體則更可能會是法人，在一定條件下還包括非法人單位以至國家。這是現(xiàn)代信息生產(chǎn)活動多是由專業(yè)組織所從事的基本特征所決定的。
信息財產(chǎn)權(quán)主體資格的獲得，與物權(quán)等財產(chǎn)權(quán)主體資格獲得的差異，還在于特定法律關(guān)系中信息財產(chǎn)權(quán)的原始歸屬模式。當投資者與生產(chǎn)者是同一主體時，主體資格的獲得就不會存在爭議。而當參與信息生產(chǎn)活動的不止于一方，如可能有投資人和從事智力活動的人參與，那么，當信息財產(chǎn)產(chǎn)生時，權(quán)益究竟歸屬于哪一方更有利呢?這當然要看從什么角度權(quán)衡利益。當在投資者與生產(chǎn)者間形成承攬法律關(guān)系的情況下，雖然按照我國《合同法》第261條的規(guī)定，生產(chǎn)成果應當歸投資者所有，[14]但當生產(chǎn)成果涉及知識產(chǎn)權(quán)時，卻可能出現(xiàn)爭議，因為，“我國法律對承攬關(guān)系中著作權(quán)和專利權(quán)的歸屬的規(guī)定是以從事智力活動的人擁有知識產(chǎn)權(quán)為原則的”D【15】根據(jù)謝子文的研究，基于關(guān)注對象的不同，國際上有關(guān)此問題的規(guī)定分為三種歸屬模式：“第一種模式是歸投資人擁有，第二種模式是歸從事智力活動的人擁有，第三種模式是兩者共同享有”。這“是價值判斷和利益分析的結(jié)果”�！暗谝环N模式體現(xiàn)了對投資人的保護，以鼓勵其投資智力活動的熱情，第二種模式體現(xiàn)了對真正從事智力活動的人，對文化和科技發(fā)展作出貢獻的人的保護，而第三種模式是一種折中方案。但無論哪種模式都兼顧了投資人和從事智力活動人雙方利益的，力求兩者利益的平衡�！盵16]信息財產(chǎn)權(quán)的原始歸屬取什么模式，價值判斷和利益分析的基點應當是公共利益與投資者、生產(chǎn)者私人利益的平衡。“在以傳統(tǒng)的知識產(chǎn)權(quán)為工作成果的承攬法律關(guān)系中，若規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)歸從事智力活動的人擁有，對投資人尚可通過賦予其智力產(chǎn)品使用權(quán)的方式予以保護”；而以信息產(chǎn)品為工作成果的承攬法律關(guān)系中，雖然生產(chǎn)者投入了大量的智力，但其成果的“獨創(chuàng)性”并不顯著，而且，信息財產(chǎn)權(quán)并不同于知識產(chǎn)權(quán)可以在一個靜態(tài)的具體而微的標的上產(chǎn)生，而往往是在動態(tài)的信息產(chǎn)品或信息流上產(chǎn)生。隨著新技術(shù)條件下的信息生產(chǎn)與消費模式的形成，信息產(chǎn)業(yè)的投資規(guī)模越來越大，因此，對公共利益更為有利的歸屬模式，是歸投資人所有。歸屬于投資人的立法模式，會使當事人“形成合理的利益預期，從而會對當事人的利益平衡發(fā)生指導作用”，使雙方當事人在承攬合同有關(guān)報酬的約定中體現(xiàn)生產(chǎn)者利益和智力活動的價值，而不至于雙方利益失衡。歐盟《數(shù)據(jù)庫法律保護指令》對數(shù)據(jù)庫內(nèi)容投資賦予“特別權(quán)利”，實際上就體現(xiàn)了這種歸屬原則。
對信息財產(chǎn)權(quán)利的爭論，往往集中于信息財產(chǎn)權(quán)主體資格的獲得過程中國家機關(guān)所授權(quán)利的性質(zhì)。以證券行情信息為例，權(quán)益主張方認為，“《證券法》第113條確立了證券交易所對發(fā)布證券交易即時行情的專屬管理權(quán)，即‘未經(jīng)證券交易所許可，任何單位和個人不得發(fā)布證券交易即時行情’。但上述規(guī)定僅著眼于行情信息的利用(類似于物權(quán)體系中的他物權(quán))，行情信息的歸屬(類似于物權(quán)體系中的所有權(quán))并不明確。經(jīng)證監(jiān)會批準的滬、深交易所交易規(guī)則則明確規(guī)定了行情信息的歸屬權(quán)，即：‘本所市場產(chǎn)生的交易信息歸本所所有。未經(jīng)本所許可，任何機構(gòu)和個人不得使用和傳播。’問題是這里的‘歸本所所有’如何理解——是物權(quán)法上的所有權(quán)，還是具有財產(chǎn)歸屬性質(zhì)的其他權(quán)利?”(17)而另一方多質(zhì)疑其對信息權(quán)益的確權(quán)，質(zhì)疑有沒有法律的依據(jù)，也可能還會質(zhì)疑交易規(guī)則的效力。那么，法律賦予的行情信息的專屬管理權(quán)與財產(chǎn)權(quán)相比，在實際上達到的效果方面有什么樣的質(zhì)的區(qū)別呢?從可以查到的資料看，人們就此給出了自己的解讀。而法院對“新華富時”案的判決，則隱含了對其信息財產(chǎn)權(quán)利的承認，雖然沒有明確這個權(quán)利的內(nèi)涵和外延�！靶氯A富時”案之所以成為證券行情信息權(quán)益的重要案例，與法院判決給予所涉及的信息財產(chǎn)事實上的確權(quán)有很大關(guān)系。法院本來就是財產(chǎn)定價的主體，代表著一種財產(chǎn)權(quán)形成機制0[18]也正因為有這樣的爭論，明確信息財產(chǎn)權(quán)的法定取得，使信息財產(chǎn)權(quán)從現(xiàn)實確認走向法律確認，才成為急需。
摘自：陸小華著《信息財產(chǎn)權(quán):民法視角中的新財富保護模式/中國法學學術(shù)叢書》
